В чем отличие поручительства от банковской гарантии
Обновлено: 19.04.2024
В обиходе термин «гарантия» чаще всего используют как синоним «поручительства».
Понятие банковской гарантии
Банковская гарантия – обязательство, возложенное на себя по согласованию и просьбе заинтересованного (другого) лица, кредитным учреждением либо банком, и в котором последний выступает в роли гаранта.
Указанное обязательство гарант, учитывая наличие условий, которые предусмотрены такими обязательствами, по заявлению требований кредитора обязан выплатить оговоренную сумму.
Можно сказать, что банковская гарантия имеет существенное отличие от других различных способов по обеспечению исполнения существующих обязательств. Общие характеристики гарантии и поручительства заключаются в том, что оба понятия предусматривают возложение на себя обязанностей выплатить оговоренную сумму, если должник по каким-то причинам не исполнил обязательства.
К некоторым особенностям банковской гарантии относятся односторонний характер сделки. Она является самостоятельной и не зависящей от обеспеченных ею обязательств.
Предоставление банковской гарантии не прекращает юридический свои силы даже в том случае, когда основное обязательство прекращено (признано недействительным).
Одними из главных характеристик банковской гарантии является ее срочность, а также безотзывность. То есть, гарант не может самостоятельно, в порядке одностороннего выполнения действий не исполнять (отказаться исполнять) принятые обязательства.
Высокая формализованность сложившихся отношений является отличительной чертой банковской гарантии.
Условия предоставления банковской гарантии предполагают выплату гарантом принципалу вознаграждения.
Таким образом, цель банковской гарантии – обеспечение безопасности любой деловой сделки. Если исполнитель не справляется со взятыми на себя по договору обязательствами, то сумму ущерба заказчику покрывается средствами банка, выдавшего гарантию.
Требования для включения в перечень банков
Получить банковскую гарантию заинтересованное лицо может, обратившись в банк, включенный в перечень банков. То есть, для этого банк должен отвечать требованиям, предъявляемым для принятия таких гарантий с целью налогообложения.
Перечень указанных банков, которые отвечали бы требованиям, дающим основания принимать банковские гарантии, ведет МФ РФ. Также указанный перечень банков размещается на официальном сайте МФ России. Пунктом 3 ст. 74.1 НК РФ прописаны требования, которые законодательство выдвигает к банкам для их включения в перечень:
- наличие лицензии. Срок такой лицензии должен быть не менее 5 лет;
- наличие капитала банка, который измеряется суммой онемения в один миллиард рублей;
- соблюдение нормативов, которые ФЗ от 10 июля 2002 г. N 86-ФЗ установил для банков;
- Центральный Банк России на момент, когда банком выдается принципалу банковская гарантия, не должен предъявлять к этому банку требований, которые бы представляли собой осуществление мер по его финансовому оздоровлению.
Требования к банковской гарантии
Оформление банковской гарантии, если другое не предусмотрено НК РФ должно отвечать определенным требованиям:
- обеспечение банковской гарантией является безотзывным и непередаваемым;
- не может содержать каких-либо условий, в силу которых налоговая должна предоставлять гаранту непредусмотренные законом документы;
- срок действия банковской гарантии должен быть не менее 6 месяцев с момента, когда истекает срок уплаты налога, обеспеченного банковской гарантией;
- выдача банковской гарантии на сумму, способную обеспечить исполнение гарантом полного объема обязательств налогоплательщика;
- условия, содержащиеся в банковской гарантии должны предусматривать возможность применение налоговых мер, касаемо взыскания с гаранта сумм, обеспеченных банковской гарантией.
Гарантия, выданная с подписью руководителя юридического лица, имеет юридическую силу даже при отсутствии подписи главного бухгалтера и выявление того, что подпись бухгалтера отсутствует, не может быть основанием для признания гарантии недействительной.
Общие требования, в том числе и документы, необходимые для того, чтобы получить банковскую гарантию устанавливает § 6 гл. 23 ГК РФ.
Реестр банковских гарантий – база данных содержащая полную информацию обо всех гарантийных обязательствах банков России. Введение такого реестра предусматривает ч. 8 ст. 45 Федерального Закона №44.
Условия банковской гарантии
Положения п. 5 ст. 74.1 НК РФ устанавливают правила для банковской гарантии. Это значит, что получить банковскую гарантию можно при соблюдении требований, которые к ней предъявляют данные нормы налогового права.
Необходимо также знать, что в зависимости от того какое назначение имеет гарантия, выделяются и основные виды банковских гарантий:
- тендерная или гарантия предложения;
- платежная гарантия;
- гарантия по таможенным платежам;
- выполнения;
- гарантия по возврату платежа;
- гарантия по возврату кредита.
Обязательство по банковской гарантии
Согласно положений статьи 74.1 НК РФ обязательства касаемо гарантии исполняются банком в течение 5 дней с момента, когда им получено требование о выплате гарантированного обязательства.
Преимущества банковской гарантии, несмотря ее возмездную основу, заключаются в возможности избежать извлечения из своего оборота денежных средств юридического лица.
Если наступают условия, прописанные в договоре, бенефициар может потребовать выплатить ему и денежную сумму либо ее часть. Требование должно быть предъявлено в письменном виде, дополнительно предоставляются все указанные в гарантии документы. Необходимым условием является также указание как именно принципалом были нарушены обязательства.
Указанные действия должны быть совершены бенефициаром до того, как окончен срок действия гарантии.
Гарант в любом случае рассматривает требования и документы, которые к нему предоставленным бенефициаром и выполняется их в разумный срок.
При рассмотрении требований, основным моментом является проверка соответствия непосредственно требований, которые бенефициар предъявил и документов, приложенных к нему, а не выяснение объема вины бенефициара или проведения анализа правоотношений принципала и бенефициара.
Отказ удовлетворить требования может быть основан только на двух причинах:
- если документы, которые предоставляются по требованию и само требования не отвечает прописанным услугам гарантии;
- если требования и документы поданы после окончания установленного гарантией срока.
В этом случае гарант уведомляет сразу же бенефициара об отказе в удовлетворении требований.
Обязательство, которое несет гарант перед бенефициаром, ограничено размером суммы, на которую выдается гарантия. Также необходимо знать, что гарант не отвечает за убытки, а также не оплачивает каких-либо неустоек и т.д.
Условия осуществления банковской гарантии
Чтобы получить банковскую гарантию необходимо учитывать, положения п.п. 4 п. 6 ст. 176.1 НК РФ которыми предусмотрено, что сумма, под которую получена банковская гарантия, должна гарантировать получение бюджетом полностью всей заявленной к возмещению суммы налога.
Банковская гарантия должна быть выдана на полную сумму, которая заявлена налогоплательщиком для возмещения даже в том случае, если последний не может применить заявительный порядок полностью на всю сумму НДС, которая указана в декларации.
Банковская гарантия, согласно положениям законодательства, не может предоставляться только на часть суммы, которая заявлена к возмещению одним банком, при этом на оставшуюся часть гарантию будет предоставлять другой банк.
Одним из условий при осуществлении банковской гарантии прописанным п. 6 ст. 176.1 НК РФ является бесспорность списания денежных средств, которые находятся на счету гаранта, если им не исполнены в установленный срок требования, касаемо уплаты суммы банковской гарантии. При условии, что такое требование должно быть направлено до прекращения срока действия гарантии.
При этом нужно понимать, что если банковскую гарантию выдает филиал, действуя от имени головного банка, то при недостаточности на его корреспондентском счете средств, налоговая обладает правом на бесспорное списание заявленных средств в отношении любого счета, который принадлежит банку (п. 1 ст. 56 ГК РФ).
Гарант несет ответственность не только в размерах указанной суммы. Однако это происходит, если сам гарант не исполнил принятого на себя обязательства. Это положение законодательства дает гарантию бенефициару возместить возможные убытки, которые он несет в случае нарушения гарантом своих обязательств.
Также необходимым является включение сведений о гарантии в реестр банковских гарантий.
Реестр банковских гарантий включает в себя всю информацию о существующих гарантийных обязательствах всех банков РФ. Ведется реестра банковских гарантий в порядке, предусмотренном ст. 45 ФЗ № 44.
Существование данного реестра гарантирует устранение рисков предоставления недействительных гарантий. Гарантия, информация о которой отсутствует в реестре, не будет принята заказчиком.
Сумма банковской гарантии
Максимальную сумму отдельной банковской гарантии, также, как и максимальную сумму всех единовременно действующих гарантий, которые выданы одним банком, включенным в перечень, устанавливает правительство РФ для того, чтобы указанные гарантии были приняты налоговыми органами.
Это зависит от величины наличных средств банка, а также значение установленных обязательных нормативов, которые предусматривает Федеральный закон от 10 июля 2002 года N 86-ФЗ. Значение имеют и другие критерии, которое установлены настоящей статьей.
Автор статьи
Кузнецов Федор Николаевич
Опыт работы в юридической сфере более 15 лет; Специализация - разрешение семейных споров, наследство, сделки с имуществом, споры о правах потребителей, уголовные дела, арбитражные процессы.
В некоторых случаях происходит неправильная интерпретация понятия банковского поручительства, и его путают по функциям с банковской гарантией. Разберем, в чем суть каждого из этих финансовых инструментов, какие у них отличия и в каких случаях используется тот или иной вариант.
Банковское поручительство
Поручительство может быть предоставлено как физическими лицами, так и юридическими. Если речь идет о первых – то оно чаще всего используется для получения кредита. Мы же поговорим о банковском поручительстве, т.е. когда поручителем выступает банк.
Оно заключается в том, что банк берет на себя ответственность за исполнение заемщиком своих обязательств. Ответственность перед бенефициаром солидарная, поэтому требование о выполнении обязательств в полном объеме могут предъявить как к принципалу, так и к банку–поручителю.
Банковская гарантия заключается на определенную сумму, и поэтому в случае невыполнения обязательств, бенефициар может рассчитывать на компенсацию согласно условиям банковской гарантии.
Различия между поручительством и банковской гарантией
- Во-первых, банковское поручительство нельзя использовать в качестве обеспечения заявки или обеспечения исполнения контракта. Т.е. для участия в госзакупках оно точно не подходит.
- Банковскую гарантию можно оформить без участия бенефициара.
Поручительство оформляется как двухсторонний договор, т.к. необходимо участие не только принципала и банка, но и бенефициара. - Поручительство заканчивает свое действие сразу после исполнения обязательств, а банковская гарантия действительна еще некоторое время после этого.
- Поручителем может выступить любой банк, который согласуют участники сделки, тогда как банковскую гарантию могут выдавать только лицензированные учреждения. Для получения банковской гарантии на участие в торгах (по 44-ФЗ, 223-ФЗ и 185-ФЗ), банк должен входить в реестровый список Минфина.
Тут Вы можете посмотреть реестр банков, соответствующих требованиям п. 1 ст. 45 44-ФЗ и требованиям п. 3 ст. 74.1 НК РФ.
Реестровая банковская гарантия в короткие сроки
Без открытия р/с, без аванса, с оплатой на счет банка
Поручительство для банковской гарантии
Иногда эти два понятия могут быть объединены. Бывают ситуации, когда для получения банковской гарантии необходимо предоставить поручительство. Более подробно об этом Вы можете узнать, посмотрев наше видео ниже.
Оформление поручительства
Оформление банковского поручительства и банковской гарантии значительно отличается. Поручительство оформляется немного проще, т.к. оно используется только для гражданско-правовых сделок.
Для оформления поручительства требуется согласие всех участников сделки, но при этом количество документов и время согласования значительно меньше, чем при оформлении банковской гарантии. Поручительство является дополнительным документом к основному договору, которое гарантирует, что при неисполнении обязательств поручитель несет 100% ответственность наравне с основным должником.
Взыскать долг с поручителя можно только после обращения в суд и получения соответствующего предписания. Банковская гарантия - выплачивается по требованию бенефициара сразу.
Можно ли вместо гарантии использовать поручительство?
По 44-ФЗ, 223-ФЗ, 185-ФЗ (615-ПП) в качестве обеспечения исполнения контракта можно использовать либо денежные средства, либо банковскую гарантию. Поэтому использовать поручительство, как способ обеспечения не получится
В коммерческих закупках каждый заказчик устанавливает собственные требования, и о возможности использования поручительства как способ обеспечения контракта следует узнавать у заказчика или смотреть в закупочной документации.
©ООО "РусТендер"
В гражданских правоотношениях распространено предоставление гражданами и организациями гарантий и поручительств. Что они собой представляют?
Что представляет собой гарантия?
Понятия гарантии и поручительства чаще всего рассматриваются в контексте отношений между банками и их клиентами — которые могут являться заемщиками данных учреждений, других финансовых организаций или партнерами каких-либо предприятий и исполнять обязательства, установленные по контракту.
Таким образом, под гарантией (в финансовых правоотношениях) в большинстве случаев понимается юридически оформленное обязательство по компенсации сторонним лицом — гарантом — издержек своего партнера, связанных с его действиями (например, выплатами) по какой-либо сделке.
При этом гарантия может быть юридически никак не связана собственно с контрактом заемщика, который заключается с партнером или, например, с банком. Гарант посредством соответствующего обязательства осуществляет экономическую поддержку заемщику, а не его кредитору. Если у заемщика возникнет дефицит денежных средств для оплаты кредита, то гарант компенсирует издержки не банку, в котором данный заем оформлен, а его клиенту (то есть своему партнеру).
Гарантами в финансовых правоотношениях в большинстве случаев выступают как раз таки банки. Соответственно, самый распространенный вид обязательств, о которых идет речь, — банковская гарантия.
Как правило, она выдается только юридическим лицам, которые являются крупными бизнесами. Банк, дающий гарантию, должен убедиться в том, что выплачивать ее, скорее всего, не придется. Основная его мотивация в предоставлении партнеру соответствующих преференций — получение впоследствии репутационных привилегий. Банк, давший финансовую гарантию крупному бизнесу, рассматривается деловым сообществом как надежная кредитная организация, и это может способствовать укреплению его рыночных позиций.
Банковская гарантия юридически закрепляется в виде документа, который подписывается только одной стороной — собственно гарантом — и передается партнеру в целях последующего использования при выстраивании различных правоотношений.
Что представляет собой поручительство?
Под поручительством принято понимать, как и в случае с гарантией, юридически оформленное обязательство по компенсации сторонним лицом — поручителем — издержек своего партнера, юридически, однако, связанное с предметом сделки, заключаемой данным партнером в рамках тех или иных правоотношений.
То есть если, например, партнер поручителя подписывает договор с банком, то поручитель в случае, когда заемщик не может исполнять свои обязательства, рассчитывается с данным банком или помогает это сделать заемщику.
Поручителем способно стать, в принципе, любое лицо — гражданин или организация. Обязательства поручителя оформляются не в одностороннем порядке, а посредством заключения договора с участием нескольких сторон — в частности, партнера и его кредитора.
Сравнение
Главное отличие гарантии от поручительства в том, что первое обязательство является односторонним и юридически не связанным с предметом сделок, заключаемых партнером гаранта, а второе — заключается несколькими сторонами и имеет юридическую связь с предметом сделок партнера поручителя.
Определив, в чем разница между гарантией и поручительством, зафиксируем выводы в таблице.
1. Понятие поручительства и гарантии.
Правовое регулирование вопросов использования
гарантий и поручительств в России
Порядок использования гарантий и поручительств при обеспечении обязательств регулируют:
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть 1);
Руководство по составлению договоров подряда на строительство в Российской Федерации (одобрено решением коллегии Минстроя Российской Федерации 27 мая 1994 г.);
Отдельные вопросы учета и возмещения затрат, связанных с использованием поручительств и гарантий, регламентированы "Положением о составе затрат по производству и реализации продукции (работ, услуг), включаемых в себестоимость продукции (работ, услуг), и порядке формирования финансовых результатов, учитываемых при налогообложении прибыли", утвержденным Постановлением Правительства РФ от 5 августа 1992 г. N 552 (далее по тексту - Положение о составе себестоимости).
1.1. Терминология, используемая в законодательстве о поручительствах и гарантиях.
Используемые в тексте настоящих Рекомендаций понятия означают следующее:
КРЕДИТОР (по договору) - лицо, которое имеет право требовать исполнения определенного действия по договору.
ДОЛЖНИК (по договору) - лицо, которое обязано выполнить определенное действие по договору в пользу кредитора.
ГАРАНТ - юридическое лицо, предоставляющее банковскую гарантию. В соответствии с законодательством гарантами могут выступать только банк, иное кредитное учреждение и страховая организация.
ПОРУЧИТЕЛЬ - лицо, которое предоставляет одному лицу поручительство за надлежащее выполнение обязательств другим лицом.
ПРИНЦИПАЛ - лицо, получающее банковскую гарантию. Принципал выступает должником по обязательству, обеспеченному банковской гарантией.
БЕНЕФИЦИАР - лицо, в пользу которого выдается банковская гарантия. Бенефициар выступает кредитором по обязательству, обеспеченному банковской гарантией.
СОЛИДАРНАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ нескольких лиц - ответственность, при которой кредитор вправе требовать от этих лиц как совместно, так и в отдельности исполнения обязательства как в части, так и в целом. При солидарной ответственности должника и поручителя (гаранта) кредитор вправе требовать от должника и поручителя (гаранта) совместно и отдельно от каждого из них исполнения обязательства, обеспеченного поручительством (гарантией). При солидарной ответственности нескольких гарантов (поручителей) кредитор вправе требовать исполнения взятых обязательств по поручительству (гарантии) как совместно, так и от каждого из поручителей (гарантов).
СУБСИДИАРНАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ (гаранта, поручителя) - ответственность гаранта (поручителя), при которой последний отвечает только за не исполненную должником часть обязательств перед кредитором.
1.2. Понятия поручительства и гарантии в законодательстве.
Поручительство и гарантия относятся к формам обеспечения обязательств при исполнении сделок (договоров). В силу ОБЯЗАТЕЛЬСТВА, возникающего из ДОГОВОРА и иных предусмотренных законом оснований (например, налогового законодательства или иных нормативных государственных актов), одно лицо (ДОЛЖНИК) обязано совершить в пользу другого лица (КРЕДИТОРА) определенные действия: выполнить работы, передать имущество, уплатить деньги и т.п.
По договору поручительства поручитель обязуется перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства (полностью или в оговоренной части) по основному договору (например, договору подряда на строительство). Эта обязанность поручителя возникает тогда, когда должник (например, подрядчик) сам не в состоянии исполнить обязательство, отказывается от исполнения или не может надлежащим образом исполнить обязательство.
Поручитель и должник в этом случае отвечают перед кредитором солидарно, причем это касается не только денежных, но и других видов обязательств (например, при исполнении поручительства, выданного за подрядчика, поручитель обязуется выполнить предусмотренные по договору подрядные работы самостоятельно или привлечь для их исполнения другую подрядную организацию, оплатив выполненные ею работы), если подрядчик не сможет выполнить свои обязательства. Солидарная форма ответственности поручителя и должника означает, что должник и поручитель отвечают за исполнение обязательств как одно лицо.
Однако договором поручительства может быть предусмотрена и субсидиарная ответственность поручителя, когда ответственность поручителя и должника разделяется - поручитель исполняет только ту часть обязательства, которую не может исполнить должник.
Если поручителей несколько, они несут солидарную ответственность, однако договорами с поручителями может быть предусмотрена очередность действия поручителей при исполнении обязательств за должника.
По закону поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник, так как поручительство распространяется не только на основное обязательство по договору, но и на уплату процентов, на возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником. Однако в договоре поручительства ответственность поручителя может быть ограничена только исполнением основного обязательства.
Поручительство оформляется договором, заключенным в письменной форме. При устной форме договор поручительства признается недействительным.
Договором поручительства должны оговариваться обязательства поручителя перед кредитором отвечать за исполнение должником его обязательств (полностью или частично) по основному договору, вознаграждение поручителя за предоставленное поручительство (если такое вознаграждение предусмотрено), обязательства должника по информированию поручителя в случае исполнения им обеспеченных поручительством обязательств перед кредитором, порядок взаиморасчетов сторон в случае, если поручитель исполнит обязательства за должника. В случае, если поручительство обеспечивается залогом, другим поручительством или гарантией, в договоре оговариваются условия удержания задатка, залога или исполнения, обеспечивающего поручительства (гарантии) при исполнении обязательств поручителя.
Договор поручительства может быть заключен также для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем.
Если поручитель исполнил обязательство за должника, к нему переходят права кредитора по этому обязательству, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора. Поручитель получает также право требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения других убытков, понесенных в связи с ответственностью за должника.
Если должник самостоятельно исполнил обязательство, он обязан немедленно известить об этом поручителя, чтобы тот не смог исполнить в свою очередь обязательство перед кредитором. В противном случае поручитель, в свою очередь исполнивший обязательство, имеет право получить уплаченную сумму (или возмещение в счет исполненных за должника обязательств) с кредитора или должника.
с прекращением обеспеченного им обязательства;
в случае изменения обязательства, которое влечет за собой увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя без согласия последнего;
с переводом на другое лицо долга по обеспеченному поручительством обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника;
если кредитор отказался принять надлежащее исполнение обязательства, предложенное должником или поручителем;
по истечении указанного в договоре поручительства срока, на который оно дано. Если такой срок не установлен, поручительство прекращается, если кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иска к поручителю. Когда срок исполнения основного обязательства не указан и не может быть определен или определен моментом востребования, поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иска к поручителю в течение двух лет со дня заключения договора поручительства.
1.2.2. ГАРАНТИЯ - в широком смысле обязательство гаранта на срок, установленный в гарантии, по надлежащему исполнению обязательств стороной договора. Гарантом может быть как сторона договора (например, по договору подряда подрядчик гарантирует заказчику определенное качество выполненных подрядных работ и устранение за свой счет дефектов в течение периода гарантийной эксплуатации объекта), так и третье лицо. Однако формой обеспечения обязательств по российскому законодательству признается только гарантия третьего лица (стороны, не участвующей в основном договоре).
Федеральным законом от 08.03.2015 N 42-ФЗ с 1 июня 2015 года в ГК РФ внесены изменения, согласно которым исполнение обязательств может обеспечиваться независимой гарантией.
Гражданский кодекс РФ определяет как форму обеспечения обязательств только банковскую гарантию.
1.2.3. БАНКОВСКАЯ ГАРАНТИЯ
К банковским в Гражданском кодексе РФ отнесены гарантии, выдаваемые не только банками, но также и иными кредитными учреждениями или страховыми организациями.
Таким образом, в силу банковской гарантии гарант дает по просьбе принципала письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) денежную сумму в случае представления бенефициаром письменного требования об ее уплате.
Принципал выступает должником по обязательству, обеспеченному банковской гарантией, а бенефициар - кредитором.
Пример. Кредитное учреждение (гарант) выдает банковскую гарантию надлежащего исполнения заказчиком-застройщиком (принципалом) его обязательств перед подрядной организацией (бенефициаром) по оплате договорной суммы по договору подряда на капитальное строительство.
Банковская гарантия таким образом обеспечивает надлежащее исполнение принципалом его основного обязательства по договору перед бенефициаром.
За выдачу банковской гарантии принципал выплачивает гаранту вознаграждение.
Гарант не может отозвать гарантию, если в ней не предусмотрено такое право гаранта.
Принадлежащее бенефициару по банковской гарантии право требования к гаранту не может быть передано другому лицу (переуступка обязательства), однако в гарантии может быть предусмотрено такое право.
Банковская гарантия вступает в силу со дня ее выдачи, если в гарантии не предусмотрено иное.
Для исполнения гарантии бенефициар должен в письменной форме с приложением указанных в гарантии документов представить требование гаранту. Требование бенефициара должно быть представлено гаранту до окончания определенного в гарантии срока, на который она выдана.
После получения требования бенефициара гарант должен без промедления уведомить об этом принципала и передать ему копию этого требования.
Гарант обязан рассмотреть требование бенефициара в разумный срок и установить, соответствует ли это требование условиям гарантии.
Гарант может отказать бенефициару в удовлетворении его требования, если это требование или приложенные к нему документы не соответствуют условиям гарантии либо представлены гаранту по окончании определенного в гарантии срока. Об отказе гарант должен немедленно уведомить бенефициара.
Если гаранту до удовлетворения требования бенефициара стало известно, что основное обязательство, обеспеченное банковской гарантией, полностью или в соответствующей части уже исполнено, прекратилось по другим причинам либо недействительно, он должен немедленно сообщить об этом бенефициару и принципалу.
Полученное гарантом после такого уведомления повторное требование бенефициара должно быть удовлетворено гарантом.
Обязательства гаранта перед бенефициаром ограничиваются уплатой суммы, на которую выдана гарантия.
Ответственность гаранта перед бенефициаром за невыполнение или ненадлежащее выполнение гарантом обязательства по гарантии ограничивается суммой, на которую выдана гарантия, если в гарантии не предусмотрено иное.
Обязательство гаранта перед бенефициаром прекращается:
после уплаты бенефициару суммы, на которую выдана гарантия;
после окончания определенного в гарантии срока, на который она выдана;
при отказе бенефициара от своих прав по гарантии путем письменного заявления об освобождении гаранта от его обязательств;
при отказе бенефициара от своих прав по гарантии и возвращении ее гаранту.
Прекращение обязательства гаранта по первым трем основаниям не зависит от того, возвращена ли ему гарантия.
Гарант, которому стало известно о прекращении гарантии, должен без промедления уведомить об этом принципала.
Как правило, исполнив гарантийные обязательства, гарант получает право потребовать от принципала в порядке регресса возмещения сумм, уплаченных бенефициару по банковской гарантии. Это право должно быть определено соглашением гаранта с принципалом, по которому была выдана гарантия.
В случае, если гарант уплатил сумму бенефициару не в соответствии с условиями гарантии или нарушил собственные обязательства перед бенефициаром, гарант не имеет права требовать от принципала возмещения уплаченных сумм. Однако это не распространяется на случаи, когда такое возмещение предусмотрено соглашением гаранта с принципалом.
Таким образом, особенности банковской гарантии, обусловливающие ее отличия от поручительства, заключаются в том, что:
выдает гарантию специальный финансовый институт (банк, иное кредитное учреждение или страховая организация);
Для того, чтобы минимизировать риск невозврата займа, кредиторы требуют у заемщиков представления обеспечения в виде независимой гарантии или поручительства. Сущность двух этих финансовых инструментов хеджирования риска одинакова, однако каждый из них имеет свои преимущества и недостатки. На чем же остановить свой выбор кредитору?
Понятия «независимая гарантия» и «поручительство»
Независимая гарантия – одностороннее обязательство, которое банк-гарант предоставляет исполнителю-принципалу. В соответствии с его условиями: если принципал окажется не в состоянии выполнить свои обязательства по контракту, то гарант выплатит сумму обязательств заказчику-бенефициару.
Поручительство – схожий вид правоотношений, в рамках которых невыполненные обязательства принципала ложатся грузом финансовых затрат на поручителя.
Хотя в основе поручительства и гарантии лежит договор между исполнителем и заказчиком, они связаны с ним по-разному:
- Если основной договор прекращает свое действие, то поручительство тоже аннулируется;
- Независимая гарантия продолжает свое действие вне зависимости от условий основного договора.
К тому же, если исполнитель не выполняет взятых на себя обязательств, то банк покрывает убытки без разбирательств. Уплаченную сумму он взыщет с исполнителя уже позже. Что же касается поручительства, то поручитель играет роль стороны, несущей ответственности наравне с исполнителем. Оттого предпосылкой погашения обязательств перед заказчиком обычно выступают судебные тяжбы (поручитель имеет право возражать против всех пунктов, не описанных в договоре).
Важно! Независимые банковские гарантии могут выдаваться банками или иными аккредитованными финансово-кредитными учреждениями. Поручительства вправе выдавать любые физические и юридические лица.
В чем отличия поручительства от независимой гарантии?
Существует несколько явных отличий поручительства от независимой гарантии:
- Гарантию могут оформлять только финансовые институты, а поручительство – любые физические и юридические лица;
- Поручительства могут обслуживать любые обязательства, а банковская гарантия – только финансовые;
- Гарантом может выступать только юридическое лицо, в то время как поручителем – как юридические, так и физические лица;
- Гарант всегда получает вознаграждение за свои услуги даже в случае выполнения обязательств принципалом, а поручитель чаще всего не получает финансовой компенсации за участие в сделке.
Различия поручительства и независимой гарантии
Поручительство
Независимая гарантия
Зависит от основного соглашения
Не зависит от основного соглашения
Выдается любыми физическими и юридическими лицами
Выдается банками и иными финансовыми институтами
Затрагивает любые обязательства
Касается только финансовых обязательств
Учитывая сходства и различия поручительств и независимых гарантий, можно установить, что каждый из документов может использоваться только для конкретных случаев. Тем не менее, по ним сложно судить о степени удобства применения того или иного обеспечения обязательств. В связи с этим стоит рассмотреть более подробно преимущества каждого из них.
Преимущества поручительств и независимых гарантий
Поручительство
Независимая гарантия
Отсутствие необходимости вносить депозит на специальный счет и замораживать капитал фирмы
Бесспорное списание денежных средств в пользу бенефициара при невозможности принципалом выполнить условия контракта в полном объеме
Отсутствие вероятности отзыва лицензии
Перечисление средств в течение 5 дней
Формирование кредитной истории для поручителя
Гарантированная оплата обязательства
Простые требования к процессу оформления
Отсутствие необходимости оплачивать проценты по кредиту
Поручительства от крупных компаний высоко ценятся даже на мировом рынке
Высокая степень доверия со стороны бенефициаров
Стоит добавить, что и поручительства, и независимые гарантии требуют представления принципалом обеспечения в виде 30% от суммы контракта. Оба документа оформляются только после подписания основного договора.
Автор статьи
Читайте также: