Какие факторы влияют на выбор организационно правовой формы и структуры кредитной организации

Обновлено: 24.04.2024

Перед началом деятельности, руководитель будущей фирмы должен решить какая именно организационно – правовая форма будет у предприятия. Организационно – правовая форма определяет количество законодательных ограничений и привилегий для предприятия и руководителя. Данная форма предполагает не только наличие ограничений, но и преимуществ. Выбирая или отклоняя, какую-либо форму, руководитель учитывает взаимоотношения с будущим предприятием, конкурентами и партнерами. Смотря на форму предприятия, партнеры и конкуренты выстаивают отношения с ним. Государственные структуры также учитывает форму предприятия с правовой точки зрения.

Организационно – правовая форма определяет уровень ограничений, штрафных санкции со стороны государства. Если предприятие представляет малую форму или микро фирму, то к ней применяется щадящая форма взысканий. Если предприятие крупное, то меры воздействия могут быть увеличены.

Самое главное для руководителя – выбрать правильную форму. В противном случае, предприятие может работать менее эффективно или убыточно. Рассмотрим условия выбора организационно – правовой формы.

Условия выбора организационно – правовой формы

Сфера деятельности будущего предприятия
Финансовая обеспеченность руководителя
Состояние социально – экономической системы
Предпочтение руководителя в выборе некоторых форм

Руководитель, планируя создать предприятие, уже изначально представляет его форму. Многое зависит от ресурсов, в основном финансовых, которыми обладает руководитель для организации собственного бизнеса. Рассмотрим более подробно организационные формы предприятий, представленных в современной социально – экономической системе.

Организационно – правовые формы

Индивидуальное предпринимательство с ограниченной ответственностью
Крестьянского (фермерского) хозяйства
Акционерное общество

Готовые работы на аналогичную тему

Существуют и другие формы предприятий, но представленные наиболее распространены. Рассмотрим каждую из них более подробно.

Индивидуальное предпринимательство

Данная организационно – правовая форма наиболее распространена в российском экономическом пространстве. Это наиболее предпочтительный вариант организации собственного бизнеса. Он требует малых финансовых вложений на начальном этапе, достаточно прост в управлении, сопровождается малыми штрафами со стороны государства в случае нарушения. Данная форма хороша в том случае, если руководитель не планирует развивать свой бизнес до более крупных масштабов. Она хороша для новичков.

Общество с ограниченной ответственностью

Данная форма может быть выбрана руководителем или группой руководителей. Особенностью данной формы является наличие уставного капитала, который служит гарантией для партнеров. Каждый руководитель из группы вносит в уставной капитал свой вклад по мере сил и возможностей. В том случае, если приходиться возмещать ущерб от деятельности общества, то учредители отвечают только уставным капиталом, а не своим имуществом как предприниматель. Одним из ключевых недостатков данной формы являются высокие штрафы за различные нарушения.

Крестьянские (фермерские) хозяйства

Данная форма предпочтительна для руководителей, которые занимаются выращиванием фруктов, овощей и крупных животных. В последнее время таким предприятиям предоставлены различные льготы и преимущества. Эти хозяйства создаются инициативными работниками на месте бывших колхозов. Работники сами выращивают продукцию и реализуют ее. На государственном уровне, интерес к таким предприятиям очень высок потому, что они обеспечивают городских жителей продуктами местного производства. Недостаток данной формы состоит в том, что она подходит не всем.

Акционерное общество

Данная форма характеризуется тем, что ее уставный фонд делится на получившиеся количество акции и распространяется среди участников. Контрольный пакет акции, дающий право управления находится в руках руководителя. Если пакет продается, то право руководства переходит к приобретателю. Данная форма довольно распространена. Она позволяет эффективно руководить предприятием и привлекать дополнительные финансовые ресурсы. Недостаток данной формы – это высокий уровень мошеннических действий, распространенных в данной форме.

Предпринимательская деятельность может осуществляться как на основе создания индивидуального (единоличного) предприятия, так и на основе предприятия, имеющего статус юридического лица. Как уже указывалось, индивидуальное (единоличное) предприятие – это предприятие, являющееся собственностью одного человека, несущего полную ответственность как за ведение бизнеса, так и за последствия, связанные с этой деятельностью. И осуществляется предпринимательство в данной форме как на основе предприятия, имеющего статус юридического лица, так и на базе предприятия, не являющегося юридическим лицом.

В западных странах накоплен значительный опыт организации такого предпринимательства. Существует так называемое промысловое право, основанное на принципе свободы промысла, т. е. вида хозяйственной деятельности, если она не запрещена законом. Естественно, такое право не предоставляет абсолютной свободы. Есть ограничения, связанные с определенными требованиями к квалификации (оказание медицинских, юридических услуг), направленные на защиту прав потребителя.

При планировании деятельности в банковской сфере надо получить разрешение – лицензию и т. п. Юридическим лицом является предприятие, имеющее свой собственный устав, счет в банке и внесенное в торговый (государственный) реестр, т. е. прошедшее процедуру официального учреждения.

Юридическое лицо характеризуется определенными правовыми свойствами (признаками):

- имеет гражданские права, соответствующие его целям и обязанностям;

- имеет обособленное имущество на правах полного собственника, или имущество, полученное в хозяйственное ведение, или имущество, полученное в оперативное управление;

- отвечает по своим обязательствам своим обособленным имуществом;

- от своего имени приобретает и осуществляет имущественные и личные неимущественные права;

- несет определенные обязанности;

- может быть истцом и ответчиком в суде и арбитраже;

- имеет собственный баланс;

- имеет собственный расчетный счет;

- внесено в Российский государственный реестр юридических лиц.

Юридическое лицо может создавать обособленные структурные подразделения: представительства, филиалы и отделения. Представительство – это обособленное структурное подразделение юридического лица, которое располагается вне местоположения юридического лица и осуществляет представительские функции в конкретном регионе. Оно наделяется определенным имуществом, но не имеет статуса юридического лица. Его функции сводятся к обеспечению благоприятных условий деятельности юридического лица с клиентами или партнерами.

Филиал – это обособленное структурное подразделение юридического лица, расположенное вне местоположения юридического лица и осуществляющее все функции юридического лица или определенную их часть, включая и функции представительства. Филиал не имеет статуса юридического лица, но может иметь обособленное имущество, иметь собственный баланс, но не для внешнего представления. Деятельность филиала, как и представительства, осуществляется на основе Положения о филиале (представительстве), утвержденного юридическим лицом. Отделение – это обособленное структурное подразделение юридического лица (чаще с функциями филиала), расположенное в месте нахождения юридического лица. Отделение не имеет статуса юридического лица, но может полностью или частично дублировать функции юридического лица. Юридическое лицо может быть реорганизовано в ходе осуществления им своей уставной деятельности. Реорганизация может осуществляться в разных формах.

Это может быть слияние с другим юридическим лицом; преобразование в иное юридическое лицо; выделение другого юридического лица на основе собственного имущества; разделение на несколько юридических лиц. Юридическое лицо может быть ликвидировано с учетом его несостоятельности и/или невозможности удовлетворить требования кредиторов. Юридические лица могут быть организованы как коммерческие или некоммерческие организации.

Коммерческая организация (деловое предприятие) – это юридическое лицо, основной целью которого является получение прибыли и ее распределение между учредителями (физическим и юридическими лицами). Статус коммерческой организации позволяет юридическому лицу (его учредителям) получать доход только на основании самого факта участия в учреждении такой организации.

Коммерческие организации можно классифицировать следующим образом:

- хозяйственные общества или ассоциации;

- государственные или муниципальные унитарные предприятия. Некоммерческая организация – это юридическое лицо, для которого получение прибыли и ее распределение между учредителями не выступает в качестве основной цели. Получаемая прибыль используется для саморазвития, достижения уставных целей.

Основные формы некоммерческих организаций следующие:

- общественные организации (объединения);

- ассоциации или союзы, образуемые как коммерческими, так и некоммерческими организациями;

- благотворительные и иные фонды;

- учреждения, финансируемые собственником (учредителем) полностью или частично;

- религиозные организации (объединения);

- образовательные и иные учреждения, функционирующие на основе полного или частичного самофинансирования.

Предпринимательская деятельность представляет собой совокупность действий предпринимателя, которые осуществляются им последовательно в течение всего периода от начала до завершения конкретного дела, от первоначальных вложений в дело до получения конечного результата – прибыли.

Такой завершенный цикл предпринимательства принято называть бизнес-операцией или бизнес-сделкой. Причем сделка – это письменное соглашение, договор субъектов хозяйственной деятельности о действиях, направленных на получение взаимной выгоды. Гражданский кодекс Российской Федерации выделяет односторонние сделки, осуществляемые по воле одного лица, сделки по соглашению двух сторон (двусторонняя сделка) и многосторонние сделки или бизнес-операции. Бизнес-операции включают в себя ряд отдельных элементов: идею, формирование замысла, планирование операции, заключение контракта, ресурсное обеспечение, получение (изготовление) продукции, реализацию продукции.

Кредитная организация в соответствии с Федеральным законом «О банках и банковской деятельности» и Гражданским кодексом РФ образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество, т.е. в виде обществ с ограниченной ответственностью (ст. 87-94 ГК РФ, Федерапьный закон от 8 февраля 1998 г. «Об обществах с ограниченной ответственностью»), дополнительной ответственностью (ст. 95 ГК РФ) и акционерных обществ (ст. 96-104 ГК РФ и Федерального закон от 26 декабря 1995 г. «Об акционерных обществах»).

Кредитной организацией в формеобщества с ограниченной ответственностью признается общество, учрежденное одним или несколькими лицами, уставный капитал которого разделен на доли определенными учредительными документами. Учредители такого общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. При этом участники общества, которые не полностью внесли вклады, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников.

Общество с дополнительной ответственностью мало распространено в Российской Федерации и практически не встречается как форма собственности кредитных организаций. Это связано прежде всего с тем, что здесь предусмотрена совершенно иная ответственность учредителей, которые отвечают солидарно на субсидиарных началах в кратном размере к стоимости их вкладов. Основным должником при этом будет само общество. Но если его активов окажется недостаточно для расчетов с кредиторами, остаток долга принимают на себя учредители в размерах, кратных уставному взносу. Кратность при этом определена учредительным договором.

Акционерным признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное количество акций. Участники акционерного общества (акционеры) отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Если акции общества распределяются среди его учредителей или заранее определенного круга лиц, то кредитная организация регистрируется какзакрытое акционерное общество. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Акционеры закрытого акционерного общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества.

Акционерное общество, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров, признаетсяоткрытым акционерным обществом. Такое общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу на условиях, устанавливаемых законом, например, ФЗ «Об акционерных обществах» или иными правовыми актами. В обязанности такого общества входит ежегодная публикация для всеобщего сведения годового отчета, бухгалтерского баланса, счета прибылей и убытков.

Учредителями кредитной организации в соответствии с Инструкцией № 109-И «О порядке принятия решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций» могут быть как физические, гак и юридические лица. Учредители — юридические лица, должны иметь устойчивое финансовое положение в течение последних 6 месяцев, предшествующих дате предоставления документов для государственной регистрации, достаточно собственных средств для внесения в уставный капитал кредитной организации; осуществлять деятельность в течение не менее 3 лет; выполнять обязательства перед всеми видами бюджетов за последние 3 года. Учредители банка не имеют права выходить из состава участников банка в течение первых 3 лет со дня его регистрации.

Для успешной работы кредитной организации учредители должны сформироватьуставный капитал, который создается на основе продажи долей или акций. Вклад в уставный капитал кредитной организации может быть осуществлен в виде: денежных средств как в национальной, так и иностранной валюте; здания (помещения), принадлежащего учредителю на праве собственности, или иного имущества в неденежной форме, которое должно быть оценено и отражено в балансе кредитной организации в национальной валюте. Для формирования уставного капитала кредитной организации могут быть также использованы средства бюджетов субъектов РФ, местных бюджетов, свободные денежные средства и иные объекты собственности, находящиеся в ведении органов государственной власти субъектов РФ и органов местного самоуправления, на основании, соответственно, законодательного акта субъекта РФ или решения органа местного самоуправления.

При этом законодательно запрещено для формирования уставного капитала кредитной организации использовать привлеченные средства, а также средства федерального бюджета и государственных внебюджетных фондов, свободные денежные средства и иные объекты собственности, находящиеся в ведении федеральных органов государственной власти, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

Кроме этого Банк России устанавливает предельные размеры неденежных вкладов в уставный капитал кредитной организации, которые не могут превышать 20% уставного капитала кредитной организации, а также перечень видов имущества в неденежной форме, вносимого в оплату уставного капитала.

Вопрос о выборе организационно-правовой формы предприятия возникает у собственников бизнеса, как правило, когда определены необходимые для реализации бизнес-идеи ресурсы и их источники. Выбор этот диктуется требованиями к системе управления предприятием и к степени его публичности. Влияющим фактором может служить выбранная стратегия защиты активов, а иногда – схема финансирования деятельности предприятия и схема налогового планирования, которую предполагают применять.

Раз и навсегда установленной выбранная организационно-правовая форма не является. Ее можно изменять по мере корректировки представлений собственников о путях развития компании. В некоторых случаях изменения организационно-правовой формы требует законодательство. Так, если в рамках существующей консалтинговой компании принято решение развивать аудиторскую деятельность, то компания не может оставаться в форме открытого акционерного общества (ОАО). А, например, фондовые биржи могут существовать только в форме открытых акционерных обществ или некоммерческих партнерств. Закрытые акционерные общества (ЗАО) и общества с ограниченной ответственностью (ООО) должны быть реорганизованы в ОАО, когда количество их акционеров (участников) превысит 50. Наиболее распространенная сегодня организационно-правовая форма предприятий – общества с ограниченной и дополнительной ответственностью (см. таблицу). Начиная деятельность в форме ООО, многие компании по мере изменения стратегии развития и перехода от закрытости к публичности реорганизуются в ОАО. Другие, созданные в процессе приватизации и имевшие первоначально значительное число акционеров, по мере скупки акций и консолидации их пакета у одного акционера реорганизуются в ЗАО. Однако на выбор формы влияют не только критерии публичности предприятия.

Стратегическое управление

В систему органов управления могут включаться:

собрание участников;
совет директоров (наблюдательный совет);
исполнительный орган (единоличный или коллегиальный).

Всего юридических лиц: 2 240 732

Создано в 2004 г. новых

Создано в 2004 г. путем реорганизации

коммерческих организаций (всего)

Система управления имеет и более низкие ступени, однако они касаются только текущего управления, поэтому для решения задачи по выбору организационно-правовой формы не имеют значения.

По ряду параметров общее собрание акционеров имеет сходство с советом директоров ООО, а собрание участников ООО – с советом директоров акционерного общества. Компетенция собрания участников ООО, определенная законом[1] , не носит исчерпывающего характера и может быть по сравнению с законом расширена уставом. В то же время компетенция собрания акционеров АО является закрытой – ограничена вопросами, предусмотренными законом [2]. С советами директоров все наоборот: компетенция совета директоров ООО – закрытая, а компетенция совета директоров АО может быть расширена.

Таким образом, если собственники предприятия хотят расширить компетенцию высших органов управления, например, наделяя их функциями по назначению ключевых сотрудников (помимо членов исполнительного органа) или функциями контроля за деятельностью дочерних предприятий, в ООО для этих целей может быть использовано собрание участников, а в акционерных обществах – совет директоров.

Как в обществах с ограниченной ответственностью, так и в акционерных обществах вопросы, не отнесенные к компетенции общего собрания и совета директоров, решаются исполнительным органом, а наряду с единоличным исполнительным органом [3] может действовать коллегиальный. В коллегиальный исполнительный орган при этом могут войти представители других собственников бизнеса. Компетенция коллегиального органа управления определяется уставом, что обеспечивает гибкость в регулировании его полномочий, однако на практике такой вариант не распространен и чаще встречается в банковской сфере, что обусловлено спецификой ее регулирования.

Резюме. В ситуации, когда собственник не стремится создавать несколько органов управления, но одновременно и сам не является исполнительным органом (Генеральным Директором) общества, для эффективного контроля деятельности компании целесообразно создавать ее в форме ООО. Однако при большом количестве партнеров созыв общих собраний участников даже один раз в несколько недель может оказаться делом непростым. В этом случае целесообразно использовать форму АО и наделить совет директоров расширенными по сравнению с законом функциями.

Порядок принятия решений

Еще один фактор, который надо учесть при выборе организационно-правовой формы, – порядок принятия решений по ключевым вопросам, которые отнесены к компетенции высших органов управления. В акционерных обществах не только полномочия собрания акционеров жестко регулируются законом: законодательно предписан и порядок принятия решений собранием акционеров, что исключает возможность регулирования порядка принятия решения самим предприятием.

В то же время устав ООО – это благодатная почва для творчества участников. Они вправе отойти от принципа «одна акция (доля) – один голос» (см. Всегда ли целесообразно исходить из вклада в уставный капитал) и не только расширять перечень вопросов, относящихся к компетенции общего собрания, но и регулировать количество голосов, требующихся для принятия того или иного решения. Для защиты прав миноритарных участников общества с ограниченной ответственностью я посоветовал апробировать в ряде промышленных и строительных организаций такой метод: для принятия решений по ряду вопросов в уставе было закреплено требование большего количества голосов, чем предусмотрено законом, и это позволяло миноритариям блокировать решения, которые могли существенно ущемить их права.

Для малых и средних важны налоги

Обращаясь к руководителям компаний с просьбой поделиться практическим опытом для этой статьи, редакция столкнулась с тем, что руководители и собственники небольших компаний уделяют выбору организационно-правовой формы мало внимания. Куда более значимой для бизнеса считается возможность использовать упрощенную форму налогообложения.

«Для мелких предприятий форма собственности не так значима, как вопросы оптимизации налогообложения. А с точки зрения текущей деятельности предприятия разницы никакой нет – ООО у тебя или ЗАО. Просто принято считать, что ЗАО – это уже более крупная форма, более солидная компания. Но большинство руководителей не задумываются над этим – просто выбирают ту или иную форму и регистрируют компанию. Наверное, форма может иметь значение, когда начинается какой-то дележ долей между владельцами. А многие ведь так и остались частными предпринимателями – исключительно для ухода

от налогов. Так что налогообложение важнее организационно- правовой формы», – сказал нам руководитель одного небольшого предприятия.

Пример из практики

Всегда ли целесообразно исходить из вклада в уставный капитал

Промышленное предприятие (ООО) было создано несколькими лицами, и внесенные ими вклады в уставный капитал были различными. При распределении прибыли каждый участник имел право на долю, соответствующую доле его вклада. В то же время при решении ряда вопросов (избрание органов управления, определение планов развития и пр.) участники были уравнены в правах и имели равное количество голосов. По другим вопросам, при обсуждении которых участники сочли целесообразным учитывать сумму взносов в уставный капитал, действовал обычный принцип, согласно которому количество голосов определялось пропорционально доле участника в уставном капитале.

В обществах с ограниченной ответственностью невозможна ситуация, в которой решение зависит от мнения меньшинства, в то время как законодательство об акционерных обществах допускает иногда принятие такого решения – при наличии пакета, незначительно превышающего 15%. В акционерных обществах принятие решения регулируется законом (допускается предусмотреть уставом только одно исключение – право решающего голоса председателя совета), в ООО те же вопросы допускается регулировать уставом (см. Как заложенные в уставе принципы подталкивают к компромиссу). Например, в уставе одного совместного российско-голландского ООО участники предусмотрели, что для решения ряда вопросов необходимо наличие определенного количества голосов, поданных «за»: по крайней мере, одного представителя от каждой из сторон в совете директоров.

Пример из практики

Как заложенные в уставе принципы подталкивают к компромиссу

На предприятии, работающем в области производства интеллектуальной собственности, серьезный конфликт между участниками был погашен в значительной степени благодаря принципам регулирования, заложенным в уставе.

Как часто бывает, после нескольких лет работы коллектива единомышленников постепенно между членами группы наметились серьезные расхождения в видении путей развития компании. Зачастую такие конфликты приводят либо к «разводу» участников, либо к вытеснению одними собственниками других. Однако в данном случае развод» участников в их специфической сфере деятельности привел бы к катастрофической потере позиций на рынке. А вытеснение юридически было невозможно – в силу того, что устав не позволял принимать значимые решения без согласия большинства владельцев (вне зависимости от принадлежащей им доли), а также не позволял «размывать» долю миноритариев. В результате применения заложенных в уставе принципов регулирования стороны вынуждены были вернуться к переговорам и найти компромиссное решение.

Резюме. Форма ООО предпочтительна для ситуаций, когда партнеры вносят в компанию разные вклады, но необходимо обеспечить им одинаковые права. В случае же, когда отношения становятся публичными и новых участников, не имеющих специальных заслуг перед компанией, не предполагается уравнивать в правах с другими (старыми), оптимальной представляется форма АО.

Свобода обращения акций (долей)

В одних случаях свобода обращения акций (долей) – благо, в других же она крайне нежелательна. Обращение акций открытых акционерных обществ практически не ограничено (устав может устанавливать ограничения в отношении максимального количества акций, принадлежащих одному акционеру, кроме того, действуют антимонопольные ограничения и специальные требования в случае приобретения более 30% акций).

В ЗАО установлено дополнительное ограничение – преимущественное право других акционеров на покупку акций, продаваемых третьим лицам.

В ООО также действует принцип права преимущественной покупки, однако дополнительные ограничения могут быть установлены уставом. Как следствие, уставы ООО содержат различные ограничения обращения долей: от полного запрета до сложных процедур, связанных с обязанностью покупателя долей выкупить на тех же условиях по требованию других участников принадлежащие и им доли.

Резюме. Для обеспечения неизменности состава участников или контроля за передачей долей третьим лицам целесообразно организовывать компанию в форме ООО.

Безопасность бизнеса

Защита от недружественного поглощения – это целая система мер, одной из составляющих которой может быть правильный выбор организационно-правовой формы предприятия. С точки зрения защиты компании необходимо оценить, как в той или иной организационно-правовой форме обеспечивается конфиденциальность информации об участниках общества, контроль со стороны собственника за определенными категориями сделок, какие существуют возможности по ограничению оборота долей (см. выше) и по блокированию действий недружественного участника.

В акционерных обществах порой выстраивают несколько уровней номинальных держателей: в реестр акционеров вносят данные о номинальном держателе – депозитарии, у которого есть еще субдепозитарий и так далее. В результате сделки с акциями совершаются на уровне депозитария без отражения в реестре акционеров, при этом такой депозитарий может даже не числиться в реестре акционеров, будучи субдепозитарием или субсубдепозитарием.

В корпоративных конфликтах возможность блокировать деструктивные действия другого участника, как правило, достигается путем обжалования прав участника на акции (доли). В ООО есть еще одна возможность – требовать в судебном порядке исключения участника в связи с тем, что его действия препятствуют деятельности общества. Такая возможность может стать хорошей альтернативой выкупу пакета по завышенной цене.

Современные предприятия – это нередко структуры, сочетающие в себе несколько юридических лиц, у каждого из которых имеется собственная функция. Следовательно, могут быть различны их организационно-правовые формы. Так, крупное торговое предприятие, часть акций которого находится в свободном обращении, имеет следующую структуру: во главе группы стоит открытое акционерное общество, акции которого и представлены в свободном обращении, в то время как владение активами и операционная деятельность осуществляются через ООО.

В структуру ряда предприятий входят некоммерческие организации, основными достоинствами которых является то, что участие в них неотчуждаемо, и, значит, на них нельзя обратить взыскание со стороны кредиторов.

Резюме. Если условия ведения бизнеса позволяют применять форму ООО, то за такой компанией целесообразно закрепить наиболее ценные активы. Таким образом, окончательный выбор организационно-правовой формы должен быть определен исходя из того набора факторов, который важен для собственников и руководителя открываемой фирмы [5].

Различий не будет

Правительство рассматривает новую концепцию корпоративного законодательства. По словам министра экономического развития Германа Грефа, в стране сейчас более 40 тыс. акционерных обществ, однако всего 200 предприятий имеют акции в свободном биржевом обращении, при этом 40 обеспечивают 98% от капитализации всего рынка.

Новые правила нацелены прежде всего на борьбу с недружественными захватами предприятий и корпоративным шантажом. Герман Греф предлагает отказаться от существующего деления на открытые и закрытые акционерные общества, так как ЗАО очень близко по форме к ООО. Предполагается определить единую форму акционерного общества. Однако сами АО могут быть публичными и непубличными. Для тех обществ, акции которых публично не обращаются, предусматривается возможность установить ограничения на обращение акций через устав или заключение соглашений между акционерами.

/По материалам газеты «Время новостей»/

Говорит Генеральный Директор

Юлия Иванченко | Генеральный Директор маркетингового агентства Drive, Москва

За последний год я регистрировала одно ЗАО и два ООО. Обе свои компании я регистрировала как ООО, причем сначала собиралась зарегистрировать их как ЗАО. Прежде чем выбрать организационно-правовую форму, я как раз и пыталась понять разницу. Интересно, что даже многие юристы и главные бухгалтеры не смогли четко объяснить, чем отличаются эти формы.

В моей ситуации аргументы в пользу ЗАО были следующими:

1. Более простая процедура передачи (продажи) части компании (переоформить акции на другое лицо не трудно, тогда как в случае с ООО необходимо изменение учредительных документов). Правда, когда речь идет о нежелательном поглощении, этот фактор может сыграть и отрицательную роль.

2. При необходимости получения кредита в банке к компании в форме ЗАО отношение более благосклонное. Возможно, это сложилось исторически, ведь форма ЗАО считалась долгое время более «солидной».

3. По тем же причинам ЗАО может вызывать большее доверие у иностранных компаний.

4. Ряд ключевых вопросов в ЗАО может решаться советом директоров, то есть, по сути, управление может быть и внешним по отношению к предприятию в форме ЗАО.

Аргументы в пользу ООО:

1. Более простая и быстрая регистрация.

2. Нет необходимости эмиссии акций (выпуск акций – очень сложная процедура).

3. ООО – гораздо более крепкая структура, так как передача, продажа части компании невозможна без согласия всех учредителей.

Если я правильно понимаю, раньше форма ЗАО считалась более респектабельной и в среде серьезного бизнеса пользовалась большей популярностью. Сейчас же юристы все чаще рекомендуют форму ООО.

Комментарий

Ведения бухгалтерского учета не избежать

Евгения Котова | Арбитражный заседатель суда Санкт-Петербурга и Ленинградской области; Генеральный Директор ООО «Аудит-Эврика», Санкт-Петербург; кандидат экономических наук

Организации, перешедшие на упрощенную систему налогообложения, освобождаются от обязанности ведения бухгалтерского учета [6].

Но компании, применяющие упрощенную систему налогообложения и выплачивающие доходы в виде дивидендов другим организациям или физическим лицам, должны определять чистую прибыль и стоимость чистых активов в соответствии с правилами бухгалтерского учета. Поэтому акционерное общество, применяющее упрощенную систему налогообложения, в целях определения чистой прибыли и стоимости чистых активов обязано вести бухгалтерский учет и составлять бухгалтерскую отчетность по общеустановленной форме и представлять эту отчетность по требованию акционеров.

Общество с ограниченной ответственностью в целях определения чистой прибыли обязано, как и акционерное общество, вести бухгалтерский учет и составлять бухгалтерскую отчетность с использованием метода начислений.

Дело в том, что дивиденды по размещенным акциям, о выплате которых общество вправе объявлять «по итогам первого квартала, полугодия, девяти месяцев и года»[7] , выплачиваются из чистой прибыли общества. А чистая прибыль определяется по данным бухгалтерского учета.

Чистая прибыль в свою очередь определяется в соответствии с планом счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций и инструкцией по применению плана счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций[8] . В соответствии с ними производится определение чистой прибыли и для ООО. Ведь общества с ограниченной ответственностью вправе по итогам квартала, полугодия, девяти месяцев и года принимать решение о распределении чистой прибыли между участниками, которое осуществляется пропорционально долям участников в уставном капитале. Выплата обществом доходов в виде распределенной прибыли другим организациям или физическим лицам создает необходимость определять чистую прибыль в соответствии с правилами бухгалтерского учета [9].

Законодательное регламентирование организационно-правовых форм хозяйствующих субъектов

Организационно-правовая форма — это признаваемая действующими нормативными и законодательными актами государства форма хозяйствующей единиц, которая характеризуется конкретными методами закрепления и использования имущества экономического субъекта и следующими из этого ее правовым положением и целями функционирования.

Таким образом, понятие «организационно-правовая форма» характеризует не только форму объединения некоторого общества для реализации совместной деятельности в рамках выбранной структуры, но и устанавливает законодательное закрепление такой формы и правовое поле ее функционирования.

При организации и осуществлении деятельности хозяйствующих субъектов важную роль играет их организационно-правовая форма. Организационно-правовая форма характеризует правовой статус экономической единицы, особенности ее формирования, систему управления, организационное строение, предопределяет схему распоряжения капиталом субъекта, цели и задачи функционирования банковской структуры.

К числу законодательных, нормативно-правовых актов, целью которых является регулирование процесса создания кредитных организаций, относятся:

ГК РФ;
ФЗ №17 «О внесении изменений и дополнений в Закон РСФСР «О банках и банковской деятельности в РСФСР»;
ФЗ №208 «Об акционерных обществах»;
ФЗ №14 «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Перечисленные выше законодательные акты отражают все необходимые положения, которые регулируют организационно-правовые формы создания банковских структур и прочих финансовых учреждений, правила их регистрации и прочие вопросы деятельности банковских структур.

В Законе №17 указано, что финансовое учреждение, как и любой другой экономический субъект, может быть образовано на базе любой формы собственности.

Готовые работы на аналогичную тему

Организационно-правовые формы банковских структур

Согласно ст. 66 ГК РФ экономический субъект может быть организован в форме акционерного общества (АО), общества с ограниченной ответственностью (ООО) и общества с дополнительной ответственностью (ООО).

Таким образом, согласно указаний ЦБ РФ финансовые учреждения могут быть образованы во всех указанных формах. Данная норма была законодательно закреплена в инструкции ЦБ РФ №109 «О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций».

Рассмотрим основные организационно-правовые формы, в рамках которых могут быть организованы банковские структуры.

Общество с ограниченной ответственностью (ООО) представляет собой хозяйственное общество, участники которого не отвечают по его обязательствам и несут риск возможных убытков, которые связаны с функционированием общества, в рамках их вкладов в уставной капитал общества. Стоит отметить, что количество участников банковской структуры, организованной в форме, не может превышать 50, при этом каждый из участников общества владеет количеством голосов, пропорциональным его вкладу в уставном капитале.

Общество с дополнительной ответственностью (ОДО) представляет собой хозяйственное общество, участники которого солидарно несут абсолютную ответственность по обязательствам такого общества. Таким образом, участники такого общества отвечают по обязательствам банковской структуры всем принадлежащим им имуществом, а также, в случае банкротства любого из участников общества его обязательства в полном объеме в обязательном порядке должны быть распределены между остальными участниками в размере, кратном величине их вкладов в уставный капитал банковской структуры. В связи с чем можно сделать вывод, что организацию банковской структуры в такой организационно-правовой в форме ОДО можно назвать достаточно рискованным и на сегодняшний день встречается достаточно редко.

В отечественной банковской практике известен единичный случай организации коммерческой банковской структуры в форме ОДО. В 2003 г. банк «Казанский» был реорганизован из ООО в ОДО, но в начале 2004 г. на общем собрании участников было принято решениевновь реорганизовать учреждение — в ОАО.

Открытое акционерное общество (ОАО) – это акционерное общество, уставный капитал которого разделен на некоторое число ценных бумаг (акций), владельцы которых могут возвращать себе самостоятельно принадлежащую им долю без получения согласия других акционеров. При этом акционеры таких обществ несут убытки исключительно в рамках стоимости своей доли.

Закрытое акционерное общество (ЗАО) представляет собой общество, акции которого распределены исключительно между его учредителями или других заранее утвержденных третьих лиц. Стоит отметить, что в рамках ЗАО общее количество акционеров общества не может быть больше 50 человек. Акционеры ЗАО, как и акционеры ОАО, несут возможные убытки исключительно в рамках стоимости своей доли.

На сегодняшний день согласно сформировавшейся тенденцией уменьшения валового количества банковских структур в отечественной банковской системе, можно наблюдать уменьшение числа банковских учреждений по всем допустимым организационно-правовым формам. Стоит отметить, что самими высокими темпами снижается количество банковских структур в форме ООО.

В настоящее время наиболее популярной организационно-правовой формой является ОАО. Так, например, из 50 крупнейших банковских структур, общие активы которых сформируют порядка 70 % активов банковской системы государства, 42 финансовых учреждений функционируют в форме ОАО (более 85%), оставшиеся 8 банковских структур - в форме ЗАО.

При организации банковской структуры его учредители еще на этапе подготовки обязаны выбрать одну из разрешенных для финансовых учреждений организационно-правовую форм. Выбор осуществляется на основании результатов анализа достоинств и недостатков каждой из форм, а также детального анализа сопутствующих параметров и характеристик.

Автор статьи

Куприянов Денис Юрьевич

Юрист частного права

Страница автора

Читайте также: