Гк рф банковская гарантия как способ обеспечения исполнения обязательств

Обновлено: 25.04.2024

В обиходе термин «гарантия» чаще всего используют как синоним «поручительства».

Понятие банковской гарантии

Банковская гарантия – обязательство, возложенное на себя по согласованию и просьбе заинтересованного (другого) лица, кредитным учреждением либо банком, и в котором последний выступает в роли гаранта.

Указанное обязательство гарант, учитывая наличие условий, которые предусмотрены такими обязательствами, по заявлению требований кредитора обязан выплатить оговоренную сумму.

Можно сказать, что банковская гарантия имеет существенное отличие от других различных способов по обеспечению исполнения существующих обязательств. Общие характеристики гарантии и поручительства заключаются в том, что оба понятия предусматривают возложение на себя обязанностей выплатить оговоренную сумму, если должник по каким-то причинам не исполнил обязательства.

К некоторым особенностям банковской гарантии относятся односторонний характер сделки. Она является самостоятельной и не зависящей от обеспеченных ею обязательств.

Предоставление банковской гарантии не прекращает юридический свои силы даже в том случае, когда основное обязательство прекращено (признано недействительным).

Одними из главных характеристик банковской гарантии является ее срочность, а также безотзывность. То есть, гарант не может самостоятельно, в порядке одностороннего выполнения действий не исполнять (отказаться исполнять) принятые обязательства.

Высокая формализованность сложившихся отношений является отличительной чертой банковской гарантии.

Условия предоставления банковской гарантии предполагают выплату гарантом принципалу вознаграждения.

Таким образом, цель банковской гарантии – обеспечение безопасности любой деловой сделки. Если исполнитель не справляется со взятыми на себя по договору обязательствами, то сумму ущерба заказчику покрывается средствами банка, выдавшего гарантию.

Требования для включения в перечень банков

Получить банковскую гарантию заинтересованное лицо может, обратившись в банк, включенный в перечень банков. То есть, для этого банк должен отвечать требованиям, предъявляемым для принятия таких гарантий с целью налогообложения.

Перечень указанных банков, которые отвечали бы требованиям, дающим основания принимать банковские гарантии, ведет МФ РФ. Также указанный перечень банков размещается на официальном сайте МФ России. Пунктом 3 ст. 74.1 НК РФ прописаны требования, которые законодательство выдвигает к банкам для их включения в перечень:

  • наличие лицензии. Срок такой лицензии должен быть не менее 5 лет;
  • наличие капитала банка, который измеряется суммой онемения в один миллиард рублей;
  • соблюдение нормативов, которые ФЗ от 10 июля 2002 г. N 86-ФЗ установил для банков;
  • Центральный Банк России на момент, когда банком выдается принципалу банковская гарантия, не должен предъявлять к этому банку требований, которые бы представляли собой осуществление мер по его финансовому оздоровлению.

Требования к банковской гарантии

Оформление банковской гарантии, если другое не предусмотрено НК РФ должно отвечать определенным требованиям:

  • обеспечение банковской гарантией является безотзывным и непередаваемым;
  • не может содержать каких-либо условий, в силу которых налоговая должна предоставлять гаранту непредусмотренные законом документы;
  • срок действия банковской гарантии должен быть не менее 6 месяцев с момента, когда истекает срок уплаты налога, обеспеченного банковской гарантией;
  • выдача банковской гарантии на сумму, способную обеспечить исполнение гарантом полного объема обязательств налогоплательщика;
  • условия, содержащиеся в банковской гарантии должны предусматривать возможность применение налоговых мер, касаемо взыскания с гаранта сумм, обеспеченных банковской гарантией.

Гарантия, выданная с подписью руководителя юридического лица, имеет юридическую силу даже при отсутствии подписи главного бухгалтера и выявление того, что подпись бухгалтера отсутствует, не может быть основанием для признания гарантии недействительной.

Общие требования, в том числе и документы, необходимые для того, чтобы получить банковскую гарантию устанавливает § 6 гл. 23 ГК РФ.

Реестр банковских гарантий – база данных содержащая полную информацию обо всех гарантийных обязательствах банков России. Введение такого реестра предусматривает ч. 8 ст. 45 Федерального Закона №44.

Условия банковской гарантии

Положения п. 5 ст. 74.1 НК РФ устанавливают правила для банковской гарантии. Это значит, что получить банковскую гарантию можно при соблюдении требований, которые к ней предъявляют данные нормы налогового права.

Необходимо также знать, что в зависимости от того какое назначение имеет гарантия, выделяются и основные виды банковских гарантий:

  • тендерная или гарантия предложения;
  • платежная гарантия;
  • гарантия по таможенным платежам;
  • выполнения;
  • гарантия по возврату платежа;
  • гарантия по возврату кредита.

Обязательство по банковской гарантии

Согласно положений статьи 74.1 НК РФ обязательства касаемо гарантии исполняются банком в течение 5 дней с момента, когда им получено требование о выплате гарантированного обязательства.

Преимущества банковской гарантии, несмотря ее возмездную основу, заключаются в возможности избежать извлечения из своего оборота денежных средств юридического лица.

Если наступают условия, прописанные в договоре, бенефициар может потребовать выплатить ему и денежную сумму либо ее часть. Требование должно быть предъявлено в письменном виде, дополнительно предоставляются все указанные в гарантии документы. Необходимым условием является также указание как именно принципалом были нарушены обязательства.

Указанные действия должны быть совершены бенефициаром до того, как окончен срок действия гарантии.

Гарант в любом случае рассматривает требования и документы, которые к нему предоставленным бенефициаром и выполняется их в разумный срок.

При рассмотрении требований, основным моментом является проверка соответствия непосредственно требований, которые бенефициар предъявил и документов, приложенных к нему, а не выяснение объема вины бенефициара или проведения анализа правоотношений принципала и бенефициара.

Отказ удовлетворить требования может быть основан только на двух причинах:

  • если документы, которые предоставляются по требованию и само требования не отвечает прописанным услугам гарантии;
  • если требования и документы поданы после окончания установленного гарантией срока.

В этом случае гарант уведомляет сразу же бенефициара об отказе в удовлетворении требований.

Обязательство, которое несет гарант перед бенефициаром, ограничено размером суммы, на которую выдается гарантия. Также необходимо знать, что гарант не отвечает за убытки, а также не оплачивает каких-либо неустоек и т.д.

Условия осуществления банковской гарантии

Чтобы получить банковскую гарантию необходимо учитывать, положения п.п. 4 п. 6 ст. 176.1 НК РФ которыми предусмотрено, что сумма, под которую получена банковская гарантия, должна гарантировать получение бюджетом полностью всей заявленной к возмещению суммы налога.

Банковская гарантия должна быть выдана на полную сумму, которая заявлена налогоплательщиком для возмещения даже в том случае, если последний не может применить заявительный порядок полностью на всю сумму НДС, которая указана в декларации.

Банковская гарантия, согласно положениям законодательства, не может предоставляться только на часть суммы, которая заявлена к возмещению одним банком, при этом на оставшуюся часть гарантию будет предоставлять другой банк.

Одним из условий при осуществлении банковской гарантии прописанным п. 6 ст. 176.1 НК РФ является бесспорность списания денежных средств, которые находятся на счету гаранта, если им не исполнены в установленный срок требования, касаемо уплаты суммы банковской гарантии. При условии, что такое требование должно быть направлено до прекращения срока действия гарантии.

При этом нужно понимать, что если банковскую гарантию выдает филиал, действуя от имени головного банка, то при недостаточности на его корреспондентском счете средств, налоговая обладает правом на бесспорное списание заявленных средств в отношении любого счета, который принадлежит банку (п. 1 ст. 56 ГК РФ).

Гарант несет ответственность не только в размерах указанной суммы. Однако это происходит, если сам гарант не исполнил принятого на себя обязательства. Это положение законодательства дает гарантию бенефициару возместить возможные убытки, которые он несет в случае нарушения гарантом своих обязательств.

Также необходимым является включение сведений о гарантии в реестр банковских гарантий.

Реестр банковских гарантий включает в себя всю информацию о существующих гарантийных обязательствах всех банков РФ. Ведется реестра банковских гарантий в порядке, предусмотренном ст. 45 ФЗ № 44.

Существование данного реестра гарантирует устранение рисков предоставления недействительных гарантий. Гарантия, информация о которой отсутствует в реестре, не будет принята заказчиком.

Сумма банковской гарантии

Максимальную сумму отдельной банковской гарантии, также, как и максимальную сумму всех единовременно действующих гарантий, которые выданы одним банком, включенным в перечень, устанавливает правительство РФ для того, чтобы указанные гарантии были приняты налоговыми органами.

Это зависит от величины наличных средств банка, а также значение установленных обязательных нормативов, которые предусматривает Федеральный закон от 10 июля 2002 года N 86-ФЗ. Значение имеют и другие критерии, которое установлены настоящей статьей.

Автор статьи

Кузнецов Федор Николаевич

Опыт работы в юридической сфере более 15 лет; Специализация - разрешение семейных споров, наследство, сделки с имуществом, споры о правах потребителей, уголовные дела, арбитражные процессы.

ГК РФ Статья 368. Понятие и форма независимой гарантии

(в ред. Федерального закона от 08.03.2015 N 42-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

Позиции высших судов по ст. 368 ГК РФ >>>

1. По независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом.

2. Независимая гарантия выдается в письменной форме (пункт 2 статьи 434), позволяющей достоверно определить условия гарантии и удостовериться в подлинности ее выдачи определенным лицом в порядке, установленном законодательством, обычаями или соглашением гаранта с бенефициаром.

3. Независимые гарантии могут выдаваться банками или иными кредитными организациями (банковские гарантии), а также другими коммерческими организациями.

К обязательствам лиц, не указанных в абзаце первом настоящего пункта и выдавших независимую гарантию, применяются правила о договоре поручительства.

4. В независимой гарантии должны быть указаны:

основное обязательство, исполнение по которому обеспечивается гарантией;

денежная сумма, подлежащая выплате, или порядок ее определения;

срок действия гарантии;

обстоятельства, при наступлении которых должна быть выплачена сумма гарантии.

В независимой гарантии может содержаться условие об уменьшении или увеличении суммы гарантии при наступлении определенного срока или определенного события.

5. Правила настоящего параграфа применяются также в случаях, когда обязательство лица, предоставившего обеспечение, состоит в передаче акций, облигаций или вещей, определенных родовыми признаками, если иное не вытекает из существа отношений.

Федеральным законом от 8 марта 2015 г. N 42-ФЗ статья 368 настоящего Кодекса изложена в новой редакции, вступающей в силу с 1 июня 2015 г.

Статья 368. Понятие и форма независимой гарантии

ГАРАНТ:

См. Энциклопедии, позиции высших судов и другие комментарии к статье 368 ГК РФ

1. По независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом.

2. Независимая гарантия выдается в письменной форме (пункт 2 статьи 434), позволяющей достоверно определить условия гарантии и удостовериться в подлинности ее выдачи определенным лицом в порядке, установленном законодательством, обычаями или соглашением гаранта с бенефициаром.

3. Независимые гарантии могут выдаваться банками или иными кредитными организациями (банковские гарантии), а также другими коммерческими организациями.

К обязательствам лиц, не указанных в абзаце первом настоящего пункта и выдавших независимую гарантию, применяются правила о договоре поручительства.

4. В независимой гарантии должны быть указаны:

основное обязательство, исполнение по которому обеспечивается гарантией;

денежная сумма, подлежащая выплате, или порядок ее определения;

срок действия гарантии;

обстоятельства, при наступлении которых должна быть выплачена сумма гарантии.

В независимой гарантии может содержаться условие об уменьшении или увеличении суммы гарантии при наступлении определенного срока или определенного события.

5. Правила настоящего параграфа применяются также в случаях, когда обязательство лица, предоставившего обеспечение, состоит в передаче акций, облигаций или вещей, определенных родовыми признаками, если иное не вытекает из существа отношений.

1. По независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом.

2. Независимая гарантия выдается в письменной форме (пункт 2 статьи 434), позволяющей достоверно определить условия гарантии и удостовериться в подлинности ее выдачи определенным лицом в порядке, установленном законодательством, обычаями или соглашением гаранта с бенефициаром.

3. Независимые гарантии могут выдаваться банками или иными кредитными организациями (банковские гарантии), а также другими коммерческими организациями.

К обязательствам лиц, не указанных в абзаце первом настоящего пункта и выдавших независимую гарантию, применяются правила о договоре поручительства.

4. В независимой гарантии должны быть указаны:

  • дата выдачи;
  • принципал;
  • бенефициар;
  • гарант;
  • основное обязательство, исполнение по которому обеспечивается гарантией;
  • денежная сумма, подлежащая выплате, или порядок ее определения;
  • срок действия гарантии;
  • обстоятельства, при наступлении которых должна быть выплачена сумма гарантии.

В независимой гарантии может содержаться условие об уменьшении или увеличении суммы гарантии при наступлении определенного срока или определенного события.

5. Правила настоящего параграфа применяются также в случаях, когда обязательство лица, предоставившего обеспечение, состоит в передаче акций, облигаций или вещей, определенных родовыми признаками, если иное не вытекает из существа отношений.

. абз. 4 п. 4 ст. 368 ГК РФ, согласно которому указание наименования . абз. 8 п. 4 ст. 368 ГК РФ (в гарантии должен быть . ст. 157, ст. 314 и 368 ГК РФ начало срока действия гарантии . (абз. 7 п. 4 ст. 368 ГК РФ). Размер иска не превысил . (абз. 10 п. 4 ст. 368 ГК РФ), поэтому произошедшее после выдачи .

. гарантия" определено в ст. 368 ГК РФ. Как следует из данной . гарантия" определено в ст. 368 ГК РФ. Как следует из данной .

Кобзарь А. А.

Эта статья — выжимка самого полезного и важного из вебинара эксперта Елены Пластининой на тему «Банковская гарантия в системе обеспечительных документов в 2021 году».

Особенности получения банковской гарантии, требования к ней и случаи использования — наиболее частые вопросы, на которые эксперты Контур.Школы отвечают в сервисе «Вопросы эксперту». Мы решили описать основные положения такого универсального способа обеспечения обязательств, как банковская гарантия (БГ). За подробностями рекомендуем обратиться к видео.

Путеводитель по статье:

Банковская гарантия как способ обеспечения обязательств


Елена Пластинина, эксперт по регламентированным закупкам, член экспертного совета ФАС России, член-корреспондент РАЕН, лектор вебинара «Банковская гарантия в системе обеспечительных документов в 2021 году»

Если мы обратимся к ст. 329 ГК РФ, в которой перечислены способы обеспечения исполнения обязательств, то найдем среди них неустойку, удержание, поручительство, независимую гарантию, задаток, обеспечительный платеж, другой способ. Банковской гарантии как таковой нет.

Однако обратите внимание на независимую гарантию, частным случаем которой является именно банковская гарантия. Определение независимой гарантии сформулировано в ст. 368 ГК РФ: «По независимой гарантии гарант (то есть банк) принимает на себя по просьбе другого лица — принципала (то есть участника закупки) обязательство уплатить указанному им третьему лицу — бенефициару (то есть организатору закупки, заказчику или, как его еще называют, уполномоченному органу, уполномоченному учреждению) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства». Это определение должно быть положено в основу понимания принципов и основ банковской гарантии, принципов ее применения, использования в рамках законодательства о регламентированных закупках.

Независимая гарантия, в нашем случае банковская гарантия, действует вне зависимости от обязательства: даже если контракт расторгнут, прекратил свое действие с истечением срока, то банковская гарантия как разновидность независимой гарантии продолжает действовать. Обратите внимание, что принципал, гарант и, собственно, банк должны быть определены в банковской гарантии как обязательные элементы! И принципал, и гарант, и бенефициар являются существенными элементами банковской гарантии. Первое, на что следует обратить внимание, взяв в руки документ по банковской гарантии, — это наличие всех этих субъектов в тексте банковской гарантии.В соответствии со ст. 368 ГК РФ существенным условием, обязательным элементом банковской гарантии является номинал — требование об определенной денежной сумме, которая подлежит выплате на момент раскрытия независимой гарантии. В рамках ГК РФ независимую гарантию может выдавать не только банк, но и другие организации: финансовые, нефинансовые, которые берут на себя обязательства поручителя. Однако в случае с регламентированными закупками выдавать БГ могут только банки.

Основная норма, которая устанавливает универсальные принципы и универсальные требования к БГ и представляется в качестве обеспечения заявки, исполнения контракта или гарантийных обязательств, прописана в ст. 45 Закона о контрактной системе.

Первое требование: в качестве обеспечения заявок, исполнения контрактов, гарантийных обязательств заказчики принимают банковские гарантии, выданные банками, соответствующими требованиям, установленным Правительством РФ, и включенными в перечень Минфина РФ. Они ежемесячно публикуются на сайте Минфина РФ, и заказчики, прежде чем обратиться за БГ, должны проверить наличие этого банка в списке.

Второе требование: заказчик рассматривает поступившую банковскую гарантию в срок, не превышающий 3 рабочих дней со дня ее поступления. И обязательно должен проверить ее на соответствие требованиям ст. 45.

Третье требование: «в случае отказа в принятии БГ заказчик в срок, установленный ч. 5 настоящей статьи, информирует в письменной форме или в форме электронного документа об этом лицо, предоставившее банковскую гарантию, с указанием причин, послуживших основанием для отказа». Эти причины должны быть указаны со ссылками как на закон, так и на закупочную документацию.

В конце статьи есть шпаргалка

Одним из ключевых моментов в процессе получения банковской гарантии является требования к банкам-гарантам, банкам-эмитентам. Постановление Правительства РФ от 12 апреля 2018 года №440 «О требованиях к банкам, которые могут выдавать банковские гарантии для обеспечения заявок и исполнения контрактов» говорит о том, что у банка должны быть собственные средства (капитал) в размере не менее 300 млн руб., рассчитываемые по методике ЦБ РФ, по состоянию на последнюю отчетную дату.

Второе условие — наличие у банка кредитного рейтинга не ниже уровня BB-(RU) по национальной рейтинговой шкале для РФ кредитного рейтингового агентства «Аналитическое кредитное рейтинговое агентство (акционерное общество)» и (или) кредитного рейтинга не ниже уровня ruBB+ – по национальной рейтинговой шкале для РФ кредитного рейтингового агентства Акционерное общество «Рейтинговое агентство «Эксперт РА». Рейтинг оценивается раз в год и влияет на банк и права банка по эмиссии банковских гарантий.

Как проверить актуальность банковской гарантии

Зайти на сайт Минфина: для этого в интернете, в любой поисковой строке следует задать запрос «Уполномоченные Правительством РФ банки». На сайте Минфина есть раздел «Тарифная и таможенная политика», подраздел «Контрактная система», а в нем перечень банков, которые вправе выдавать банковские гарантии. Эти перечни меняются ежемесячно, а количество банков в них колеблется: может быть меньше 200, может быть больше 300.

Применительно к 223-ФЗ: банки могут быть определены заказчиком, однако ограничивающим здесь является Закон 135-ФЗ «О защите конкуренции». Важно то, что установленные требования не должны носить дискриминационный характер. И если заказчик напишет, что «банковская гарантия должна быть выдана банком, приемлемым для заказчика», то на такую документацию участнику как минимум следует запросить разъяснение, максимум — жаловаться, так как непонятно, какой банк для заказчика может быть приемлемым и какими будут критерии оценки.

Замена недействительной БГ

Если с банком что-то случается в процессе функционирования банковской гарантии, то обязанность замены на надлежащее обеспечение БГ лежит на участнике. Такое требование предусмотрено в ч. 30 ст. 34 Закона о контрактной системе, хотя часто дублируется и в документации заказчика по коммерческим закупкам. Согласно требованию закона о контрактной системе: «Если заказчиком в соответствии с ч.1 ст. 96 Закона о КС установлено требование обеспечения исполнения контракта, в контракт включается обязательство поставщика (подрядчика, исполнителя) в случае отзыва в соответствии с законодательством у банка, предоставившего банковскую гарантию в качестве обеспечения исполнения контракта, лицензии на осуществление банковских операций предоставить новое обеспечение исполнения контракта не позднее одного месяца со дня надлежащего уведомления заказчиком поставщика (подрядчика, исполнителя) о необходимости предоставить соответствующее обеспечение».

Замена происходит по инициативе заказчика силами поставщика. В таком случае поставщик несет расходы — комиссию, но обязательства должны быть обеспечены.

В конце статьи есть шпаргалка

Требования к содержанию банковской гарантии

Банковская гарантия должна быть безотзывной и содержать:

  1. Сумму, подлежащую уплате гарантом заказчику в установленных случаях.
  2. Обязательства принципала, исполнение которых обеспечивается: все обязательства должны быть указаны в требовании к банковской гарантии и продублированы в ее тексте, не ограничиваясь ссылкой, так как в противном случае при раскрытии банковской гарантии могут возникнуть проблемы и споры, что приведет к убыткам заказчика.
  3. Обязанность гаранта уплатить заказчику неустойку в размере 0,1% за каждый день просрочки: БГ предполагает гарантию оплаты, если средства по банковской гарантии не были выданы точно в срок, указанный в самой БГ или в проекте контракта и в БГ.
  4. Условие, согласно которому исполнением обязательств является фактическое поступление денежных сумм на счет заказчика.
  5. Срок действия банковской гарантии, превышающий не менее чем на один месяц срок исполнения контракта или не менее чем два месяца с даты окончания срока подачи заявок: ограничения по сроку действия БГ установлены в специальных нормах Закона о контрактной системе, в частности, если мы говорим о БГ, которая выдается на обеспечение исполнения контракта, то срок должен составлять не менее чем на 1 месяц больше, чем срок исполнения контракта, — это прописано в Законе. Если речь идет о БГ, которая предоставляется в качестве обеспечения заявки, то она должна действовать не менее чем 2 месяца с даты окончания подачи срока заявок — это делается на случай приостановления закупки, поступления жалобы, проведения проверки.


Елена Пластинина, эксперт по регламентированным закупкам, член экспертного совета ФАС России, член-корреспондент РАЕН, лектор вебинара «Банковская гарантия в системе обеспечительных документов в 2021 году»

Выплата по банковской гарантии: расчет суммы, особенности БГ

Помимо срока, номинала банковской гарантии, обязательным требованием к ее содержанию является перечень документов, которые заказчик предоставляет банку в момент обращения и в момент раскрытия банковской гарантии, и этот перечень является закрытым. Кроме того, он включается в текст БГ без изменений, поскольку не подлежит ни сокращению, ни расширению.

Установленный Постановлением Правительства РФ № 1005 от 08.11.2013 г. перечень документов, предоставляемых заказчиком банку одновременно с требованием об осуществлении уплаты суммы по банковской гарантии:

  1. Расчет суммы, включаемой в требование по банковской гарантии.
  2. Платежное поручение, подтверждающее перечисление бенефициаром аванса принципалу.

Расчет суммы выплаты по банковской гарантии

Банковская гарантия распространяется на все обязательства по контракту, хотя банки часто утверждают обратное, к примеру, признавая только штрафы и пени, а не все убытки. В случае если такое происходит, следует обратиться в суд и получить весь номинал БГ. Ее действие должно распространяться не только на сумму неустойки, но и на убытки, если документация о закупке не содержит иных условий.

Кроме того, банковская гарантия должна быть включена в реестр банковских гарантий. У всех банков, которые включены в перечень Минфина, есть право вносить сведения о выдаче банковских гарантий. В законе прописано, что при выдаче банковской гарантии банк предоставляет принципалу выписку из реестра банковских гарантий. Тем не менее сразу она не выдается: формируется по требованию заинтересованных лиц в самом реестре банковских гарантий.

Топ-3 примеров, как банки хитрят при выдачи банковской гарантии

При выдаче банковских гарантий (БГ) банки нередко пытаются схитрить, прописав «мелким шрифтом» такую формулировку, которая впоследствии просто не позволит заказчику воспользоваться ей в полной мере и получить свои выплаты.

Внимательно читайте условия банковской гарантии, а в случае обнаружения сомнительных формулировок возвращайте их банку и требуйте замену БГ!

Эксперт Контур.Школы Елена Пластинина рассказывает о наиболее часто встречающихся формулировках, которых в банковской гарантии быть не должно.

Отклонение банковской гарантии, последствия для участника закупки

Многих волнует вопрос, что случится, если БГ не соответствует требованиям закона или закупочной документации? Поскольку банковская гарантия должна быть предметом интереса всех сторон (и банка, и участника, и заказчика), то последствия для всех будут разными.

Основанием для отказа принятия банковской гарантии заказчиком является:

  1. Отсутствие информации о банковской гарантии в реестре БГ.
  2. Несоответствие банковской гарантии требованиям закона.
  3. Несоответствие банковской гарантии требованиям, содержащимся в извещении, документации о закупке, проекте контракта.

Все эти причины сигнализируют о том, что участник признается отклонившимся от контракта.

Последствия предоставления ненадлежащей банковской гарантии:

  1. Признание участника несоответствующим требованиям закона (на этапе ОЗ).
  2. Признание участника уклонившимся от заключения контракта (на этапе ОИК). Кроме того, он попадет в реестр недобросовестных поставщиков.
  3. Отказ от приемки (на этапе ОГО). Если БГ не устраивает на этапе приемки, а обеспечение гарантийных обязательств передается именно на этом этапе, то заказчик откажется от приемки. Участник не получит подписание документов о приемке.
  4. Признание недействительным контракта. Если стороны приняли ненадлежащую БГ (участник от банка, заказчик от участника), то впоследствии такой контракт будет признан недействительным. Гарантия от контракта не зависит, а вот контракт от нее еще как.

Что касается возможности отклонить заявку участника за несоответствие требований к БГ, то эта позиция является спорной, однако она выражена регулятором в Информационном письме от 30 июля 2019 года №24-05-05/57198 Минфина РФ «По вопросу отклонения заявки в случае выявления несоответствия банковской гарантии, предоставленной участником закупки в качестве обеспечения заявки на участие в закупке, требованиям, установленным в соответствии с Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ».

Если участник захочет разделить свое несчастье с банком, потому что он признан уклонившимся, внесен в РНП, теряет обеспечение заявки, получает упущенную выгоду, потому что не может заключить контракт уже будучи победителем, то такой участник не получит возмещение от банка. Свою позицию по этому поводу суды уже неоднократно высказывали. К примеру, Определение ВС РФ от 19.05.2020 г. по делу № 305-ЭС20-6163. Поставщик взыскивал с банка упущенную выгоду — 21 млн руб. в связи с невозможностью заключить контракт, БГ не соответствовала требованиям заказчика. Суд отказал, поскольку обязанность предоставления надлежащего обеспечения лежит на участнике, а не на банке. Банк не несет никакой ответственности перед участником.

Именно поэтому для всех заинтересованных сторон так важно проверять соответствие банковской гарантии требованиям Закона о контрактной системе, а также тем Положениям, которые напрямую не вытекают из ст. 45 44-ФЗ, а устанавливаются закупочной документацией.

Шпаргалка

В шпаргалке собрана полезная информация из статьи:

Автор статьи

Куприянов Денис Юрьевич

Куприянов Денис Юрьевич

Юрист частного права

Страница автора

Читайте также: