Акционерный займ что это

Обновлено: 14.07.2024

В последнее время замечен интерес к оформлению сделок по конвертируемому займу. Этот инструмент введен недавно - 02.07.2021 федеральными законами «Об обществах с ограниченной ответственностью» и «Об акционерных обществах», и сейчас активно развивается в России, а за рубежом широко используется на рынке венчурного инвестирования. Подобную правовую конструкция ввели в оборот всемирно известные акселераторы (Y Сombinator, 500Startups, Plug and Play)

Коняева Анна Юрьевна

Простыми словами, конвертируемый заем – договор, по которому одна сторона передает второй стороне деньги в долг, а вторая может вернуть эти деньги или конвертировать эти деньги в свои акции, в долю общества с ограниченной ответственностью.

Данная правовая конструкция интересна как компаниям для привлечения инвестиций, так и инвесторам, готовым вложить деньги в развитие перспективного бизнеса с целью последующего участия в управлении предприятием.

При развитии компании и достижении достойных финансовых показателей инвестор может воспользоваться своим правом на конвертацию суммы займа с начисленными процентами в акции компании или доли в уставном капитале, а у компании отпадет необходимость возвращать денежные средства.

Преимущества для инвестора:

  • Прежде, чем стать учредителем или акционером, инвестор может ближе познакомиться с компанией, ее основателями и рынком продукта;
  • С учетом финансово-экономических показателей деятельности компании-заемщика, успешности его бизнес-модели, ситуации на рынке и иных заслуживающих внимания факторов инвестор вправе на указанных в договоре условиях потребовать размещения дополнительных акций или увеличения доли / принятия в общество.
  • В случае, если компания не оправдает ожиданий, есть возможность вернуть денежные средства на указанных в договоре условиях.
  • Получение денежных средств на условиях, более выгодных, чем заем в банке;
  • Возврат займа в виде акций (или доли уставного капитала) без фактической выплаты денежных средств.

В соответствии с нормами российского права заемщиками могут быть ООО и непубличные АО за рядом исключений (кредитные и некредитные финансовые организации, стратегические компании, а также такие непубличные акционерные общества, акции которых находятся в государственной или муниципальной собственности и предоставляют по ним более 25% голосов).

Заимодавцем по договору с ООО может выступать участник общества, а если устав ООО не запрещает увеличивать его уставный капитал за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в ООО, то третье лицо.

В отношении договоров с непубличными АО ограничений и требований для заимодавцев нет.

Помимо условий, которые являются существенными для договора займа в соответствии с Гражданским кодексом РФ, договор конвертируемого займа содержит следующие условия (ст. 19.1 Закона об ООО, ст. 32.3 Закона об АО):

  • сумма выдаваемого займа;
  • срок и/или иные обстоятельства, при наступлении которых заимодавец вправе предъявить требование о размещении ему дополнительных акций/долей заемщика во исполнение договора конвертируемого займа. Такими обстоятельствами могут быть достижение заемщиком определенных финансовых показателей, принятие заемщиком или третьими лицами определенных решений;
  • процентная ставка при возврате денег;
  • процентная ставка при конвертации в акции/доли;
  • порядок определения цены размещения дополнительных акций (сумм увеличения номинальной стоимости или номинальной стоимости доли).

Важный нюанс

В договоре конвертируемого займа с АО цена размещения дополнительных акций или порядок ее определения могут зависеть от обстоятельств, не наступивших на момент заключения договора конвертируемого займа (достижение определенных показателей по чистой прибыли компании, осуществление заимодавцем дополнительных инвестиций) Причем цена размещения дополнительных акций во исполнение договора конвертируемого займа не может быть ниже их номинальной стоимости!

В договоре конвертируемого займа с ООО должна быть указана сумма или порядок определения суммы, на которую увеличивается номинальная стоимость доли заимодавца - участника общества в уставном капитале, в процентах от стоимости вносимого им дополнительного вклада. Если заимодавцем является третье лицо, тогда в договоре необходимо указать номинальную стоимость или порядок определения номинальной стоимости приобретаемой доли в процентах от стоимости вносимого вклада.

Также возможно включение в договор дополнительных условий, например, предел оценки компании, при котором происходит конвертация, на случай значительного увеличения капитализации компании, ограничение прав на привлечение новых конвертируемых займов, включение инвестора в совет директоров общества.

Договор конвертируемого займа, заключаемый заемщиком – ООО, составляется в виде одного документа, подписываемого сторонами, и подлежит нотариальному удостоверению. При несоблюдении нотариальной формы такой договор считается ничтожным.

Для договора конвертируемого займа с заемщиком - АО закон такого требования не предусматривает.

Для заключения договора конвертируемого займа, соглашений об изменении его условий, а также договора уступки прав заимодавца из указанного договора (если она допускается законом) требуется проведение общего собрания акционеров/участников заемщика с принятием решения единогласно всеми акционерами/участниками. При несоблюдении данного требования соответствующие сделки могут быть признаны недействительными по иску заемщика или его акционеров/участников в соответствии с п. 9 ст. 19.1 Закона об ООО и п. 6 ст. 32.3 Закона об АО).

В акционерных обществах предварительное согласие на заключение заемщиком договора конвертируемого займа или соглашения об изменении его условий дается посредством принятия решения об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций. В таком решении должны быть указаны:

- стороны договора конвертируемого займа;
- цена размещения дополнительных акций во исполнение договора конвертируемого займа или порядок ее определения, сумма увеличения номинальной стоимости или номинальная стоимость доли заимодавца в уставном капитале общества в процентах от стоимости вносимого им дополнительного вклада либо вносимого им вклада;
- иные существенные условия договора конвертируемого займа или порядок их определения либо новые условия, если предметом корпоративного одобрения выступает соглашение об изменении договора конвертируемого займа.

В обществах с ограниченной ответственностью заключение договора конвертируемого займа требует предварительного согласия общего собрания участников общества, причем решение должно быть принято единогласно всеми участниками. В таком решении должны быть указаны:

- стороны договора конвертируемого займа;
- сумма увеличения номинальной стоимости или номинальная стоимость доли займодавца в уставном капитале общества в процентах от стоимости вносимого им дополнительного вклада либо вносимого им вклада, или порядок их определения;
- иные существенные условия договора конвертируемого займа или порядок их определения.

Факт принятия общим собранием решения, состав участников общества, присутствовавших при его принятии, должны быть подтверждены путем нотариального удостоверения.

В решении об одобрении договора уступки прав заимодавца новому кредитору должны быть указаны сведения о новом кредиторе, позволяющие его идентифицировать (например, фирменное наименование, ОГРН, ИНН и адрес для кредитора-организации).

Сведения о заключении заемщиком такого договора будут внесены в ЕГРЮЛ, что сделает их общедоступными и снизит вероятность недобросовестных действий третьих лиц.

Предположим, что ожидания инвестора оправдались, бизнес хорошо развивается и пора задуматься о передаче прав.

Для хозяйственных обществ в форме ООО конвертация требований заимодавца, вытекающих из договора конвертируемого займа, происходит за счет увеличения уставного капитала или увеличения размера номинальной стоимости доли заимодавца, являющегося участником общества, с одновременным уменьшением размера долей всех остальных участников. Если в качестве заимодавца выступает третье лицо, то оно приобретает долю в уставном капитале общества с одновременным уменьшением долей всех остальных участников.

Для хозяйственных обществ в форме АО указанное право заимодавца реализуется путем выпуска ему дополнительных акций определенной категории (типа) при наступлении срока и/или обстоятельств, предусмотренных договором конвертируемого займа.

Требование о размещении дополнительных акций / долей подается заимодавцем не в саму компанию, а держателю реестра акционеров (для АО) или нотариусу (для ООО), и с этого момента считается предъявленным самой компании.

Указанное требование может быть предъявлено не позднее 3 месяцев с момента наступления срока или иных обстоятельств, предусмотренных договором конвертируемого займа, если договором не установлен меньший срок.

Требование заимодавца к заемщику в форме АО должно содержать:

  • сведения о заимодавце;
  • количество подлежащих размещению акций;
  • размер денежных требований;
  • платежные реквизиты;
  • иную информацию, предусмотренную п. 6 ст. 27.5-9 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг».

В нем указываются сведения:

  • об увеличении уставного капитала общества;
  • об увеличении номинальной стоимости и размера доли заимодавца - участника общества и уменьшении размера долей иных участников общества.

Опционный договор – это двусторонняя сделка, по которой одна сторона передает другой стороне денежные средства, а взамен получает право в установленный срок требовать выполнения оговоренных действий.

Рассматриваемые договоры на первый взгляд во многом схожи:

1. Опционный договор, равно как и конвертируемый заем, предоставляет возможность требовать от должника выполнения оговоренных действий с наступлением предусмотренного договором срока.

2. Обе сделки возмездные. За предоставление права требовать от второй стороны выполнения действий первая сторона обязана уплатить предусмотренную договором денежную сумму.

3. Обе конструкции могут использоваться для достижения единой цели – приобретение доли в уставном капитале организации, инвестирование в производство.

Однако между данными видами договоров (опционное соглашение и конвертируемый заем) есть существенные отличия, вывод о том, какой именно договор стоит выбрать во многом зависит от того, какая сторона их рассматривает и какие ожидания от сделки, какие риски сторона желает исключить.

Например, у конвертируемого займа приобретение доли в ООО возможно только с согласия остальных акционеров (участников), обладающих преимущественным правом выкупа. Конвертируемый заем обеспечивает право займодавца требовать выкупа доли общества (акций) с самого момента заключения договора (согласие остальных участников получается на этапе заключения конвертируемого займа), без получения согласия остальных участников общества непосредственно перед требованием о конвертации (второй раз получение согласия не требуется).

Конструкция опционного договора не позволяет кредитору воспользоваться альтернативными способами исполнения обязательства. Конвертируемый заем может предусматривать альтернативность вариантов исполнения.

(введена Федеральным законом от 02.07.2021 N 354-ФЗ)

1. Договором конвертируемого займа признается договор займа, предусматривающий право займодавца вместо возврата всей или части суммы займа и выплаты всех или части процентов за пользование займом при наступлении срока и (или) иных обстоятельств, предусмотренных этим договором, потребовать от заемщика, являющегося непубличным обществом, размещения займодавцу дополнительных акций определенной категории (типа).

Общество, являющееся кредитной организацией или некредитной финансовой организацией, либо общество, имеющее стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, либо общество, которое создано в процессе приватизации и акции которого находятся в государственной или муниципальной собственности и предоставляют более чем 25 процентов голосов на общем собрании акционеров, не вправе являться заемщиком по договору конвертируемого займа.

2. Наряду с условиями, являющимися существенными для договора займа в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, существенными условиями договора конвертируемого займа также являются:

1) срок и (или) иные обстоятельства, при наступлении которых займодавец вправе предъявить требование о размещении ему дополнительных акций заемщика во исполнение договора конвертируемого займа. Такими обстоятельствами могут быть в том числе совершение или несовершение сторонами договора конвертируемого займа или третьими лицами определенных действий, принятие заемщиком или третьими лицами определенных решений, достижение заемщиком определенных финансовых показателей;

2) цена размещения дополнительных акций во исполнение договора конвертируемого займа или порядок ее определения. Порядок определения цены размещения дополнительных акций во исполнение договора конвертируемого займа может зависеть от обстоятельств, не наступивших на момент заключения договора конвертируемого займа. Цена размещения дополнительных акций во исполнение договора конвертируемого займа не может быть ниже их номинальной стоимости.

3. Требование о размещении займодавцу дополнительных акций заемщика, являющегося непубличным обществом, во исполнение договора конвертируемого займа подается займодавцем держателю реестра акционеров непубличного общества (регистратору) в порядке, установленном законодательством Российской Федерации о ценных бумагах, и считается предъявленным заемщику с момента его получения держателем реестра акционеров непубличного общества. Указанное требование может быть предъявлено не позднее трех месяцев после дня наступления срока и (или) иных обстоятельств, предусмотренных договором конвертируемого займа, если меньший срок не установлен договором конвертируемого займа. Если иное не установлено договором конвертируемого займа, со дня наступления срока возврата суммы займа и до истечения срока предъявления требования займодавца о размещении ему дополнительных акций заемщика во исполнение договора конвертируемого займа возврат суммы займа допускается только по требованию займодавца, при этом проценты за пользование займом и проценты за пользование чужими денежными средствами не начисляются.

4. Дополнительные акции заемщика, являющегося непубличным обществом, подлежащие размещению во исполнение договора конвертируемого займа, оплачиваются путем зачета денежных требований займодавца к непубличному обществу по обязательствам из указанного договора. Допускается зачет денежных требований займодавца к непубличному обществу по обязательствам из указанного договора, срок исполнения которых, в том числе срок возврата суммы займа, не наступил.

5. Если иное не предусмотрено договором конвертируемого займа, при переходе прав займодавца по указанному договору к другому лицу новый кредитор не вправе требовать от заемщика, являющегося непубличным обществом, размещения ему дополнительных акций во исполнение договора конвертируемого займа.

6. Заключение договора конвертируемого займа, соглашения об изменении условий указанного договора, а также соглашения об уступке другому лицу права требовать от заемщика, являющегося непубличным обществом, размещения ему дополнительных акций во исполнение договора конвертируемого займа, если такая уступка допускается указанным договором, требует предварительного согласия общего собрания акционеров заемщика, являющегося непубличным обществом, данного единогласно всеми его акционерами - владельцами акций всех категорий (типов).

Договор конвертируемого займа, соглашение об изменении условий указанного договора и (или) соглашение об уступке другому лицу права требовать размещения ему дополнительных акций, заключенные с нарушением требования о получении предварительного согласия, предусмотренного настоящим пунктом, могут быть признаны недействительными по иску заемщика, являющегося непубличным обществом, или его акционеров.

7. Предварительное согласие на заключение договора конвертируемого займа дается общим собранием акционеров заемщика, являющегося непубличным обществом, посредством принятия решения об увеличении его уставного капитала путем размещения дополнительных акций займодавцу во исполнение договора конвертируемого займа. В таком решении должны быть указаны стороны договора конвертируемого займа, цена размещения дополнительных акций во исполнение договора конвертируемого займа или порядок ее определения, иные существенные условия договора конвертируемого займа или порядок их определения.

8. В решении общего собрания акционеров заемщика, являющегося непубличным обществом, о предварительном согласии на заключение соглашения об изменении условий договора конвертируемого займа должны быть указаны все изменения существенных условий договора конвертируемого займа.

9. В решении общего собрания акционеров заемщика, являющегося непубличным обществом, о предварительном согласии на заключение соглашения об уступке другому лицу права требовать от непубличного общества размещения ему дополнительных акций должно быть указано имя или наименование нового кредитора по договору конвертируемого займа, а также иные сведения, позволяющие его идентифицировать.

Предприниматели очень часто дают в долг своим компаниям, чтобы поддержать или спасти бизнес. Эта помощь идет на ликвидацию кассовых разрывов, пополнение оборотного капитала, срочное финансирование важной сделки или уплату налоговых недоимок. Такие займы – гораздо более удобный инструмент финансирования, нежели вклад в уставный капитал общества. Если один конкретный совладелец намерен дать взаймы компании, то другим совладельцам не требуется увеличивать уставный капитал. Займодавец также имеет право включиться в реестр кредиторов при банкротстве компании.

Сейчас эта тема особенно актуальна, потому что из-за ограничений, введенных для защиты от распространения коронавирусной инфекции, многие предприятия остались без выручки. И им очень нужна поддержка собственников.

Тем не менее этот полезный инструмент часто используется в мошеннических целях. Оформление займа задним числом перед приближающимся банкротством с целью уменьшить конкурсную массу и перехватить контроль над процедурой банкротства – уголовное преступление. Не преступление, но злоупотребление – когда в преддверии банкротства бизнесмены выводят из своей компании деньги в приоритетном порядке через погашение займов, ранее выданных ими собственным компаниям.

Суды систематически исключают подобные займы из реестра кредиторов или понижают в очередности, признавая их корпоративными, а не гражданско-правовыми. По мнению судей, такие займы служат для увеличения уставного капитала должника или искусственного увеличения кредиторской задолженности.

На что нужно обратить внимание добросовестному собственнику, руководствующемуся благородной целью помочь своей компании?

Статус кредитора. Заем от мажоритарного участника с большой вероятностью будет признан корпоративным. Такого риска нет, если деньги одалживает стороннее лицо либо миноритарный собственник (с долей не более 5%), не являющийся руководителем компании-заемщика.

Процентная ставка. Чем сильнее процентная ставка по договору стремится к нулю, тем выше вероятность признания займа корпоративным. У беспроцентного займа она максимальная. Фактически это означает, что совладелец, выдавший беспроцентный заем, будет исключен из реестра кредиторов и вернуть даже часть долга не удастся. Рыночная ставка в 10–14% годовых будет хорошим доказательством некорпоративного характера займа.

Обеспечение. Отсутствие обеспечения для суда важный признак нерыночных условий договора и свидетельство его возможного корпоративного характера. Доказательством обратного будет применение:

неустойки за нарушение сроков возврата в 0,1% суммы займа или процента за пользование чужими денежными средствами по ст. 395 Гражданского кодекса;

поручительства любого финансово благополучного лица (в том числе аффилированного с заемщиком), способного в одиночку, если потребуется, погасить долг;

залога любого имущества, стоимость которого полностью либо в большей части позволяет покрыть долг.

Собственник, давший своей компании в долг, должен вести себя как обычный кредитор, одолживший денег сторонней организации: направлять претензии, обращаться в суд, к приставам и т. п.

Срок договора. Чем длительнее срок займа, тем выше риск, что суд сочтет его корпоративным. При сроке от 6 до 12 месяцев риск минимален, а вот заем на срок более трех лет, скорее всего, будет переквалифицирован в корпоративный.

Источник финансирования займа. Нередки случаи, когда собственник получает дивиденды и сразу же дает взаймы своей организации, не выводя деньги из корпоративного котла. А суды признают это корпоративным финансированием.

Пример: собственник сети магазинов одежды решил 9 млн руб. дивидендов оставить в бизнесе. Спустя некоторое время после оформления договора займа началось банкротство компании, а собственник попытался включиться в реестр кредиторов. Судьи же решили, что раз кредитование будущего банкрота происходило за счет дивидендов, в рамках корпоративных отношений, то долг корпоративный и его нельзя включать в реестр.

Вывод: не нужно создавать искусственный круговорот денег в компании. Добросовестные собственники не станут изымать прибыль, когда компания нуждается в финансировании. При коллективном голосовании высказывайтесь против распределения прибыли. А если такое решение все же принято, заберите причитающиеся вам деньги и выдайте заем из других источников.

Цель договора. Цели займа стоит указывать максимально конкретно. Например, финансирование конкретного проекта или направления деятельности компании. Цель должна отражать реальную ситуацию и быть экономически обоснованной. Для суда заем не должен выглядеть сделкой, не соответствующей обычной хозяйственной деятельности заемщика. Расплывчатые формулировки, такие как «обеспечение хозяйственной деятельности», «развитие бизнеса», «пополнение оборотных средств», вызывают подозрения у судей, показывает судебная практика.

Хотите скрыть рекламу? Оформите подписку и читайте, не отвлекаясь

Наши проекты

Контакты

Ведомости в Twitter

Ведомости в Telegram

Ведомости в Flipboard

Решение Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор) от 27 ноября 2020 г. ЭЛ № ФС 77-79546

Учредитель: АО «Бизнес Ньюс Медиа»

И.о. главного редактора: Казьмина Ирина Сергеевна

Сайт использует IP адреса, cookie и данные геолокации Пользователей сайта, условия использования содержатся в Политике по защите персональных данных

Все права защищены © АО Бизнес Ньюс Медиа, 1999—2022

Все права защищены © АО Бизнес Ньюс Медиа, 1999—2022

Решение Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор) от 27 ноября 2020 г. ЭЛ № ФС 77-79546

Учредитель: АО «Бизнес Ньюс Медиа»

И.о. главного редактора: Казьмина Ирина Сергеевна

Сайт использует IP адреса, cookie и данные геолокации Пользователей сайта, условия использования содержатся в Политике по защите персональных данных

Алексей Смирнов

Чтобы привлечь в бизнес деньги, но сохранить над ним контроль, многие компании прибегают к займам от взаимозависимых лиц — дочерних и материнских компаний, учредителей, руководства. Но судебная практика показывает, что такие займы могут создать налоговые проблемы и для займодавца, и для заёмщика. Разберемся, какие есть риски и как их избежать.

В чём суть проблемы

Пристальный интерес налоговых органов к договорам займа между взаимозависимыми лицами в первую очередь связан с неры­ночным характером таких операций. Дело в том, что условия этих договоров сильно отличаются от обычных: беспроцентные займы, займы на длительное время (в том числе бессрочные), просроченные займы, по которым нет требований о возврате и уплате штрафов.

Получить такое финансирование на открытом рынке прак­тически невозможно. А значит, подобные условия связаны ис­ключительно с взаимозависимостью заёмщика и займодавца. Например, это касается ситуаций, когда такие договоры заключаются между материнской и дочерней компаниями или меж­ду должностными лицами, которые приходятся друг другу родственниками или друзьями.

С точки зрения налогового законодательства сделки, кото­рые совершаются на нерыночных условиях, не должны ничем отличаться от обычных сделок, а любые доходы, недополучен­ные в результате таких сделок, должны быть учтены для целей налогообложения (п. 1 ст. 105.3 НК РФ). А значит, займы между взаимозависимыми юридическими лицами могут иметь серьёзные налоговые последствия. Рассмотрим примеры.

Как смотрят на это суды

При проверках займов между «своими» налоговые органы ищут скрытые от налогообложения дохо­ды. Речь идёт не только о доначислении займодавцу процентов по договору беспроцентного займа, которые он мог бы полу­чить, если бы передал эти деньги независимому лицу. Налоговые органы смотрят на этот вопрос гораздо шире, проверяя и процентные займы и признавая сам заём доходом за­ёмщика. Такой подход нашёл поддержку и у судов.

Пример 1. ВС доначислила налог предпринимателю, который взял беспроцентный займ у нескольких ООО, где был участником

Представим ситуацию. Организация предоставила свое­му участнику — индивидуальному предпринимателю — заём без процентов и без указания срока возврата. При этом речь идёт не о единичной сделке: участник получил займы на оди­наковых условиях от нескольких компаний, которые контроли­ровал, и не вернул ни одного из них. По мнению инспекторов ФНС, подобные займы были выданы на нерыноч­ных условиях, а также свидетельствовали о том, что заёмщик не собирался возвращать полученные средства.

Оценив эти обстоятельства, Верховный Суд РФ пришёл к вы­воду, что все договоры были формальными, поэтому суммы займов должны признаваться доходом заёмщи­ка для целей налогообложения (Определение ВС от 03.04.2019 № 304-ЭС19-3151 по делу № А03-384/2018).

В результате заёмщик, который получал займы в статусе ИП, утратил право на применение УСН, так как превысил ли­мит по величине дохода (п. 2 ст. 346.12 НК РФ). Поэтому переквалификация займа привела к значительным до­начислениям по всей деятельности учредителя.

Пример 2. Суд переквалифицировал займ, который учредитель-ИП взял у своей компании, в дивиденды и доначислил НДФЛ

Схожий подход применили судьи ВС РФ и в Определении от 09.04.2019 № 307-ЭС19-5113 по делу № А26-3394/2018. Здесь уже деньги выдавались под процент, который реально упла­чивался учредителем, однако ФНС удалось убедить суд в том, что эти средства являются не займами, а дивидендами.

Дело в том, что стороной договора займа выступал учре­дитель, но не как простое физлицо, а как ИП. Все полученные средства он переводил на личные счета, в предприниматель­ской деятельности не использовал и не возвращал их займо­давцу. При этом деньги выдавались на длительный срок (более пяти лет), а ставка по займу была установлена в размере 2/3 учётной ставки ЦБ РФ.

По мнению ИФНС, совокупность этих фактов означала, что полученные деньги учредитель использовал для личных нужд и возвращать не планировал. Следовательно, он присвоил прибыль «своей» компании, поэтому эти займы нужно рассматривать как дивиденды. В дополнение инспекторы проанализировали и деятельность компаний-займодавцев и установили, что выдан­ные займы соответствовали сумме нераспределённой прибыли.

В результате физлицу был доначислен НДФЛ со всей суммы полученных займов, так как доходы в виде дивидендов в рамках УСН не облагаются налогом (п. 3 ст. 346.11 НК РФ). Одновре­менно учредителя оштрафовали за то, что он не представил де­кларацию по НДФЛ в отношении доначисленных сумм.

Что касается условия об уплате процентов, то оно сыграло против налогоплательщика, поскольку размер процентов был чётко привязан к учётной ставке ЦБ РФ. Включение в договор подобного условия суд признал недобросовестным поведени­ем обеих сторон, направленным исключительно на уклонение от уплаты НДФЛ с материальной выгоды по повышенной став­ке 35 % (у заёмщика) и от исполнения обязанностей налогового агента (у займодавца).

В данном случае займодавца не оштрафовали за неудержание НДФЛ с дивидендов, хотя все условия для этого были. Оценивая возможные налоговые последствия при займах между взаимозависимыми лицами, это тоже нужно принимать во внимание.

Пример 3. Суд переквалифицировал заём в безвозвратную финпомощь и доначислил налог на прибыль

Наконец, ВС РФ также встал на сторону налоговиков в деле об учёте в расходах процентов по договору займа. У за­ёмщика не было реальных источников, за счёт которых он мог бы возвратить заём. Займодавец об этом знал, но постоянно продлевал срок возврата займа. ФНС посчитала, что это подтверждает фиктивность займа. Суд пе­реквалифицировал его в безвозвратную финансовую помощь, переданную на развитие дочернего предприятия. В результате суммы процентов, которые заёмщик учитывал в расходах при методе начисления, были исключены, что при­вело к доначислению налога на прибыль (Определение ВС РФ от 08.04.2019 № 310-ЭС19-3529 по делу № А09-1493/2018).

Сдать отчётность и сформировать платёжку по налогу на основе декларации бесплатно

Как снизить риски

Как видим, займы между взаимозависимыми юридическими лицами, особенно беспроцентые, могут иметь серьёзные налоговые последствия. Если суд признает заёмные отношения фиктивными, это может привести, в частности, к доначислению налога на прибыль и НДФЛ. При этом даже если заёмщик реально уплачивает проценты за пользование займом, это не гарантирует, что займ не переквалифицируют. Как минимизировать риски?

Отказаться от займов на нерыночных условиях

Займы должны со­ответствовать рыночным условиям как «де юре», так и «де факто». Это значит, что при оформлении заёмных отношений между «сво­ими» мало включить в договор те же условия, что и в договоры с неаффилированными лицами. Нужно также фактически подтверждать реальность сделки. А для этого отслеживать исполнение договоров и требовать возврата денег по окончании срока займа. Также не стоит без обеспечения выдавать займы и продлевать договоры, если известно, что у заёмщика плохое финансовое состояние.

Вернуть деньги по формальным займам

Мы советуем провести ревизию уже имеющихся заёмных отношений и оценить их с точки зрения признаков формальности. И если такие признаки обнаружатся, то стоит предпринять меры по возврату средств, чтобы уменьшить ри­ск переквалификации займа и налоговых доначислений.

Взвесить риски по беспроцентным займам

Риск договора беспроцентного займа в том, что заёмщик фактически пользуется деньгами бесплатно. А значит, займодавцу могут доначислить доход в виде неполученных процентов (п. 1 ст. 105.3 НК РФ). Это возможно, если заёмщик применяет УСН «Доходы».

Рассчитайте, какой налог заплатили бы обе стороны, если бы займ выдавался под рыночный процент, и сравните эту сумму с текущими налоговыми обязательствами сторон. Если сумма налога с учётом процентов будет выше реальной, то риски велики и от заклю­чения такого договора беспроцентного займа стоит отказаться. Если же он уже заклю­чён, стоит изменить его условия и установить проценты. Гражданский кодекс позволяет придать этому условию обратную силу, распространив его действие на период с даты выдачи займа (п. 2 ст. 425 ГК РФ).

Эти меры значительно сни­зят риски переквалификации займов и на­логовых доначислений.

Не пропустите новые публикации

Подпишитесь на рассылку, и мы поможем вам разобраться в требованиях законодательства, подскажем, что делать в спорных ситуациях, и научим больше зарабатывать.

Коллеги, доброго времени суток!
Подскажите, плиз, получили беспроцентный займ от нашего акционера (юр.лицо). В отчетности за год, когда это все произошло в отчете о капитале отдельной строкой показана сумма с формулировкой "средства, полученные от акционеров в форме доходов, возникающих при первоначальном признании обязательств по ставкам ниже рыночных".
Отчетность за тот год нам трансформировала одна из компаний 4-ки.
Что это могло быть?
Я сейчас делаю следующий год, что мне нужно делать с этой суммой?
Почему доход от первоначального признания показан в капитале?
Буду очень благодарна за любую помощь, т.к. вопрос мне совсем не ясен

Взяли займ 1000 под 0% годовых у акционера на 3 года. Рыночная ставка (условно) 10%. Продисконтировали 1000 по рыночной ставке, получили (условно) 800.
Эти расчеты означают, что один договор (по форме) содержт два договора (по сути):
1. договор займа (800) на обычных рыночных условиях, по которому Вы будете начислять проценты все три года по рыночной ставке;
2. подарок, субсидия, плата за что-то неизвестное и пр. от акционера (200). Поскольку вторая часть безвозвратна, она признается в качестве дохода. Поскольку доход получен от акцонера, он (доход) признается в капитале.

Дт Деньги 1000
Кт Обязательство 800
Кт Капитал 200

С этой суммой, признанной в капитале, Вам не надо делать ничего. Я бы ее только переименовал как-нибудь покороче. Все пояснения можно дать в примечаниях к отчетности.
Дальше Вы начисляете проценты по методу эффеквтиной ставки, при этом эффективной ставкой в данном случае является ставка дисконтирования (о ней Вам нужно спросить у тех, кто делал трансформацию в прошлом году). В вышеприведенном примере 800 х 10% = 80. На эту суму Вы начисляете проценты Дт ОПУ Кт Обязательства 80.

Спасибо за ответ!
Скажите, пожалуйста, все доходы и расходы, полученные от акционеров мы показываем отдельно в капитале? (Если допустим, противоположная ситуация - мы выдали нерыночный займ нашему акционеру).
Подскажите, пожалуйста, на что можно сослаться при включении доходов, полученных от акционеров при первоначальном признании займа, непосредственно в капитал?
Исправлений: 1; последнее - в 07.07.2010, 12:42.

Дело не только "кто", но и в каком качестве он выступает. Если например, учредитель компании является одновременно ее гендиром, то он будет получать как зарплату (расход в ОПУ), так и дивиденды (капитал). Первое он получает в качестве сотрудника, второе ОН ЖЕ получает в качестве акционера.
Здесь то же самое. Если Ваш акционер выступает в качестве обычного продавца/покупателя, то доходы/расходы по нему учитываются обычным образом. Если же он выступает в качестве акционера (в данном случае именно так, потому что обычные кредиторы не дают Вам беспроцентных займов), тогда доходы/расходы с ним отражаются в капитале.
Если Вы дадите беспроцентный заем Вашему акционеру, да, аналогичная разница будет отнесена в капитал. Фактически это будут дивиденды, т.н. dividend-in-kind.
Сослаться можно на Принципы МСФО. Не припомню, чтобы в каком-то стандарте об этом было написано напрямую как об общем правиле.

Да, Бульдозер молодец. Связно объясняет. Есть еще одно сомнение - не надо ли этот дисконт (прибыль) вынимать из капитала по мере начисления эффективных процентов и признавать их в доходе через прибыли/убытки? Без такой корректировки МСФО не будут МСФО. Что думаете?


auworker2014
Да, Бульдозер молодец. Связно объясняет. Есть еще одно сомнение - не надо ли этот дисконт (прибыль) вынимать из капитала по мере начисления эффективных процентов и признавать их в доходе через прибыли/убытки? Без такой корректировки МСФО не будут МСФО. Что думаете?

Слышатся мне здесь знакомые нотки одного противника МСФО

Я слышал две версии:
1. «Вклад» акционера в виде дисконта по займу остаётся вкладом даже если заём уже возвратили. Мне в этом видится больше логики
2. Заём возвратили — дисконт тоже возвратили. Мне это кажется нелогичным, потому что в итоге в RE попадут ровно те же доходы/расходы как и при начилении процентов без всякого дисконта. Какой тогда смысл в выделении дисконта?



Есть еще одно сомнение - не надо ли этот дисконт (прибыль) вынимать из капитала по мере начисления эффективных процентов и признавать их в доходе через прибыли/убытки?

Если первоначальный дисконт был признан напрямую в капитале, так не делается. Не думаю, что такая капитальная транзакция допустима в принципе. Если же дисконт (премия) над рыночной ставкой были признаны как некий актив или обязательство, тогда действительно этот актив или обязательство амортизируется через прибыли и убытки по мере начисления процентов по эффективной ставке.

Спасибо за ваши мнения. Но посудите сами, если не откатывать дисконт из дополнительного капитала, то в итоге, после возврата займа, в доп.капитале останется первоначально признанный дисконт (благо от акционера/собственника), и такая же сумма убытка в нераспределенной прибыли, которая туда попадет через амортизацию дисконта. Я вижу проблему именно в этом. Капитал (допкапитал) завышен, и есть непокрытый убыток. Не логично.
А смысл в выделении дисконтов в МСФО один - учесть временную стоимость денег, и развести прибыль/убыток по нескольким периодам, "выровнять" показатели.



Капитал (допкапитал) завышен, и есть непокрытый убыток. Не логично

Все логично. В капитале доп вклад - подарок акционеров. А суммарный непокрытый убыток появится только в том случае если операционная прибыль компании недостаточна для финансирования процентов по рыночной ставке. Этот факт и будет честно отражен в МСФО отчетности - компания не способна финансировать свои долги без помощи акционеров.



А смысл в выделении дисконтов в МСФО один - учесть временную стоимость денег, и развести прибыль/убыток по нескольким периодам, "выровнять" показатели.

В данном случае "выравниванием" было бы отсутствие отражения дисконта, тогда бы проценты равномерно начислялись по низкой трансфертной ставке, либо его отражение в качестве некоего обязательства (доходов будущих периодов), тогда бы проценты по эффективной рыночной ставке схлопывались с амортизацией ДБП. При отражении дисконта напрямую в капитале никакой цели выравнивания нет, это буквально предписанное МСФО различное отражение операций исходя из экономического смысла. Подарок акционеров не куда не девается при погашении займа, так как он представляет собой не тело займа, а право им пользования по заниженной стоимости на конкретный срок. Если акционеры проведут другую транзакцию по выведению капитала, тогда ранее признанный дополнительный капитал может быть уменьшен. Далее, в МСФО нет прямого запрета свернуть этот дополнительный капитал с нераспределенной прибылью как рекласс непосредственно между элементами капитала. Ограничения могут потенциально если МСФО используется как единственная официальная отчетность, так как распределение между счетами капитала и нераспределенной прибылью может повлиять на будущие дивиденды.

Автор статьи

Куприянов Денис Юрьевич

Куприянов Денис Юрьевич

Юрист частного права

Страница автора

Читайте также: